高保軍 劉潔 陳光

內(nèi)容摘要：2010年4月，十一屆全國人大常委會第十四次會議審議通過了《關(guān)于修改<中華人民共和國國家賠償法>的決定》，此次修法的一大亮點就是擴(kuò)大了精神損害賠償?shù)氖马椃秶?，增設(shè)了精神損害撫慰金的法律適用，這是國家尊重人權(quán)、保障民生的又一重大進(jìn)步。但是修法以來，精神損害賠償?shù)倪m用范圍不一致、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的問題，一直困擾著司法實踐。本文作者從該項制度的基本原則、適用范圍、精神撫慰金的確定等方面入手，通過對不同部門法以及國內(nèi)外司法實踐的分析，提出研究建議，以期準(zhǔn)確理解和適用精神損害賠償制度。

關(guān)鍵詞：國家賠償 精神損害賠償 精神撫慰金 自由裁量

精神損害賠償是權(quán)利主體因其人身權(quán)益受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到損害或遭受精神痛苦，要求得到一定賠償以達(dá)到救濟(jì)和撫慰的制度。2010年4月29日，全國人大常委會對《國家賠償法》進(jìn)行了第一次修改，修改后的《國家賠償法》將精神損害賠償?shù)氖马椃秶鷶U(kuò)大到了人身權(quán)賠償，這不僅包括侵犯公民人身自由權(quán)情形，而且包括公民生命健康權(quán)情形。但是，修改后的《國家賠償法》對精神損害賠償制度的規(guī)定仍然比較抽象，司法實踐中存在理解不統(tǒng)一、適用混亂等問題。依法準(zhǔn)確適用精神損害賠償制度，應(yīng)從其基本原則、適用范圍以及精神損害撫慰金的確定等方面入手，對該項制度予以正確理解和把握。

一、精神損害賠償制度的基本原則

準(zhǔn)確理解精神損害賠償制度的基本原則，是指導(dǎo)和保障該項制度在司法實踐中正確實施的前提。具體而言，包括以下幾方面：

（一）賠償法定原則

《國家賠償法》第2條明確賦予了受害人精神損害賠償請求權(quán)，即國家機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時，若侵犯了受害人的具體人身權(quán)益，受害人可以請求該機關(guān)給予相應(yīng)救濟(jì)和撫慰。該條款也明確規(guī)定了賠償義務(wù)機關(guān)的法定職責(zé)，即對于符合《國家賠償法》規(guī)定的賠償義務(wù)機關(guān)，應(yīng)當(dāng)依法及時履行賠償義務(wù)。同時，《國家賠償法》第21條、第22條又按照訴訟環(huán)節(jié)的不同，區(qū)別拘留、逮捕等情形，規(guī)范了賠償義務(wù)機關(guān)的確定以及申請精神損害賠償?shù)某绦虻染唧w內(nèi)容。

（二）自由裁量原則

精神損害是一種非物質(zhì)性傷害，對受害人的精神、心理等方面都會造成負(fù)面影響。這種損害無法用金錢等物質(zhì)因素來準(zhǔn)確衡量，同時受害人個體對精神痛苦感知度不一致，承受度也存在差異，再加上侵權(quán)方式、地點、影響范圍的不同，這樣很難量化具體的精神損害侵權(quán)后果，并統(tǒng)一精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。這需要司法辦案人員根據(jù)個案的不同，在案件事實的基礎(chǔ)上科學(xué)自由裁量。當(dāng)然，這種自由裁量不是無限制的權(quán)利，并不意味著司法辦案人員可以隨心所欲、主觀臆斷，而是必須遵循一定的規(guī)則和辦法。

（三）賠償與損害相適應(yīng)原則

司法實踐中，精神損害賠償應(yīng)當(dāng)與被侵權(quán)人所遭受的具體傷害相適應(yīng)，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)核實確認(rèn)個案給受害主體帶來的具體精神利益損失，并對精神損害中不同利益因素導(dǎo)致的損害區(qū)別對待，依據(jù)不同的評估標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)別適用消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等方式，并輔以一定物質(zhì)性的精神撫慰金賠償，使被侵權(quán)人獲得合理的救濟(jì)和撫慰。

（四）補償、撫慰為主原則

精神損害賠償是賠償義務(wù)機關(guān)對國家侵權(quán)行為的事后補救，通過對受害人的精神損害賠償，彌補國家侵權(quán)行為給受害個體帶來的傷害，體現(xiàn)的是一種補償和撫慰目的。精神損害賠償?shù)淖饔酶囿w現(xiàn)在緩解或消除受害人的精神痛苦，安撫個案帶給受害人的精神創(chuàng)傷。

二、精神損害賠償適用范圍

修改后的《國家賠償法》關(guān)于精神損害賠償?shù)囊?guī)定，僅適用于公民生命權(quán)、健康權(quán)以及精神性人格權(quán)中的人身自由權(quán)被侵犯的情形。司法實踐中，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《國家賠償法》的規(guī)定，確實做到依法受理、及時辦理、該賠就賠、執(zhí)行到位。具體而言，其適用范圍包括以下幾方面：

（一）侵犯人身自由權(quán)的情形

人身自由權(quán)是自然人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，按照自己的意志和利益進(jìn)行行動和思維，不受約束、控制或妨礙的權(quán)利。作為一種具體人格權(quán)，人身自由權(quán)包括身體自由權(quán)和精神自由權(quán)。其中，身體自由權(quán)也稱運動的自由權(quán)，是指自然人按照自己的意志和利益，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)作為和不作為的權(quán)利，是自然人自由支配自己外在身體運動的權(quán)利。精神自由權(quán)也稱決定意思的自由，是自然人按照自己的意志和利益從事正當(dāng)?shù)乃季S活動，觀察社會現(xiàn)象，進(jìn)行正確的民事活動的前提，是自然人自由支配自己內(nèi)在思維活動的權(quán)利。

根據(jù)修改后的《國家賠償法》，以下情形的人身自由權(quán)受侵犯，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（3）違反《刑事訴訟法》的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照《刑事訴訟法》規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時間超過《刑事訴訟法》規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的；（4）對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的；（5）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的。

（二）侵犯健康權(quán)的情形

健康權(quán)是自然人以其機體生理機能正常運作和功能完善發(fā)揮，維持人體生命活動的利益為內(nèi)容的具體人格權(quán)。健康權(quán)以人體的生理機能正常運作和功能的正常發(fā)揮為具體內(nèi)容，以維持人體的正常生命活動為根本利益。健康權(quán)包括健康維護(hù)權(quán)和勞動能力兩項內(nèi)容。其中，健康維護(hù)權(quán)的首要內(nèi)容是自然人保持自己健康的權(quán)利，這不僅可以使自然人維護(hù)自身生命、提高自己生活質(zhì)量，追求體格、精神的完善狀態(tài)，同時也具有維護(hù)社會利益、提高人類生存質(zhì)量的意義。而勞動能力是自然人從事創(chuàng)造物質(zhì)財富和精神財富的腦力和體力的總和，是自然人健康權(quán)的一項基本人格利益，自然人享有勞動能力這種人格利益，一是有權(quán)保有這種利益，二是有權(quán)利用這種勞動能力以滿足自己及社會的需要，三是有權(quán)發(fā)展這種利益，四是當(dāng)這種利益受到損害時，有權(quán)要求加害人損害賠償。

健康權(quán)是一種絕對權(quán)、對世權(quán)，除權(quán)利主體之外，其他任何人都負(fù)有不得侵害的法定義務(wù)。國家侵權(quán)行為侵害公民健康權(quán)，受害人理應(yīng)得到物質(zhì)層面的賠償，如醫(yī)療費、護(hù)理費、殘疾生活輔助費、康復(fù)費等，同時，國家也應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的精神損害賠償。根據(jù)修改后的《國家賠償法》，以下情形的健康權(quán)受侵犯，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害的；（2）違法使用武器、警械造成公民身體傷害的；（3）刑訊逼供等行為造成公民身體傷害的。

（三）侵犯生命權(quán)的情形

生命權(quán)是以自然人的生命安全利益為內(nèi)容的、獨立的具體人格權(quán)，這是公民得以生存延續(xù)的基礎(chǔ)，是人作為社會個體存在的最基本的權(quán)利，更是法律保護(hù)的最高法益。生命權(quán)以民事主體的生命安全為客體，以維護(hù)人的生命活動延續(xù)為基本內(nèi)容，保護(hù)對象是自然人的生命活動能力。生命權(quán)包括生命安全維護(hù)權(quán)、司法保護(hù)請求權(quán)以及生命利益支配權(quán)。其中，生命安全維護(hù)權(quán)包括維護(hù)生命延續(xù)，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險權(quán)利，改變生命危險環(huán)境等內(nèi)容。司法保護(hù)請求權(quán)包括請求司法機關(guān)依法消除生命危險以及救濟(jì)生命損害的權(quán)利。

國家作為侵權(quán)主體導(dǎo)致公民死亡時，不僅要對喪葬費、死亡賠償金等進(jìn)行物質(zhì)賠償，還應(yīng)對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人給予生活費補償。根據(jù)修改后的《國家賠償法》，有以下情形之一，受害人的繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民死亡的；（2）違法使用武器、警械造成公民死亡的；（3）刑訊逼供等行為造成公民死亡的。

三、精神損害撫慰金的確定

精神損害雖然是一種無形傷害，但是給受害人帶來的心理痛苦卻是客觀存在的。司法實踐中，辦案人員應(yīng)從以下幾方面考量和確定精神損害撫慰金的適用和金額問題。

（一）精神損害“嚴(yán)重后果”的評估標(biāo)準(zhǔn)

精神方面的損害大多是由于身體遭受傷害而引發(fā)的精神痛苦或精神利益的減損，對于精神損害“嚴(yán)重后果”的界定，筆者認(rèn)為，一方面可以借鑒《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》來具體確定受害人遭受侵害的程度，進(jìn)而確定其精神上損害的嚴(yán)重程度；另一方面也可以借鑒經(jīng)濟(jì)學(xué)者提出的幸福指數(shù)，參考傷殘程度、心理醫(yī)生出具的證明、生活中所遭遇的不利以及各種歧視等具體因素，制定相應(yīng)的痛苦指數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而確定精神損害賠償“嚴(yán)重后果”的程度。

（二）確定精神損害撫慰金的方法

1.國外司法實踐。國外司法實踐確定精神損害撫慰金的數(shù)額主要有以下幾種方法：一是固定賠償方法，即由立法明確規(guī)定各種性質(zhì)的精神損害撫慰金數(shù)額，包括最高限額和最低限額；二是醫(yī)療費比例賠償法，即以被侵害人醫(yī)療費的一定比例來確定精神損害撫慰金數(shù)額；三是法官自由裁量原則，法律沒有規(guī)定統(tǒng)一的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，而是由法官根據(jù)個案情況合理確定具體數(shù)額；四是日標(biāo)準(zhǔn)賠償法，即精神損害撫慰金數(shù)額由侵害日期乘以日標(biāo)準(zhǔn)數(shù)額來確定。

2.國內(nèi)司法實踐。目前國家雖然還沒有通過立法或者司法解釋的形式統(tǒng)一精神損害撫慰金的計算方法，但是各地已經(jīng)通過地方立法或者部門規(guī)定等形式進(jìn)行了有益探索。司法實踐中，主要存在以下幾種情況：（1）酌定賠償方法。即法律對精神損害賠償不做統(tǒng)一的立法規(guī)定，完全賦予司法者自由裁量權(quán)，司法者根據(jù)受害人被侵權(quán)程度、損害后果、侵權(quán)人的過錯程度等，確定個案的具體賠償金數(shù)額。這種方法的缺點在于司法者完全按照自己內(nèi)心確信的標(biāo)準(zhǔn)判斷，難免造成同案不同判，個案不平等的情形。同時，司法者也會受到賠償請求人的影響，無法完全做到客觀公正。（2）固定賠償方法。即根據(jù)社會一般情況，適當(dāng)考慮特殊情形，就不同性質(zhì)的國家侵權(quán)所造成的不利影響的程度制定標(biāo)準(zhǔn)。這種方法的缺點在于過于僵化，不能適應(yīng)具體案件中精神損害賠償?shù)娜壳闆r，造成損失與賠償不相符的情況，難以做到真正維護(hù)受害人的利益。（3）最高限額賠償方法。即法律明確規(guī)定因國家侵權(quán)造成精神損害賠償數(shù)額的最高上限。這種方法的缺點在于法律的滯后性導(dǎo)致最高限額可能與實際損失不相符，不足以彌補受害人的精神損失。（4）醫(yī)藥費比例賠償方法。即通常以被侵權(quán)人所花醫(yī)藥費的2至4倍來確定為精神損害賠償金額。這種方法的缺點在于如果受害人遭受國家侵權(quán)而花費的醫(yī)藥費很少或者沒有花費醫(yī)藥費，那么就出現(xiàn)了沒有法律依據(jù)而無法做出精神損害賠償?shù)那闆r，不利于保護(hù)受害人精神權(quán)益的損失。（5）日標(biāo)準(zhǔn)賠償方法。即按日來確定精神損害的賠償金額。這種方法的缺點在于過于籠統(tǒng)，且使用范圍狹窄，容易造成受害人因侵權(quán)所遭受的精神損害得不到有效的賠償。

3.研究建議。根據(jù)司法實踐及調(diào)研分析，筆者認(rèn)為，折衷計算精神損害撫慰金數(shù)額是目前較為合理的計算方法。所謂的折衷計算法，即由國家立法層面設(shè)定統(tǒng)一的最低精神損害撫慰金標(biāo)準(zhǔn)，再區(qū)別對待具體個案侵權(quán)情況，并參考其他相關(guān)因素進(jìn)行最終科學(xué)認(rèn)定，即以固定賠償為基礎(chǔ)、以酌定賠償為補充。（1）具體個案侵權(quán)情況。這包括國家機關(guān)及其工作人員的過錯程度，賠償請求人的過錯程度，侵權(quán)行為的刺激強度以及受害人的敏感度等因素。其中，侵權(quán)人的過錯程度是確定精神損害撫慰金時需要考量的最為重要的因素，有人稱之為懲罰性賠償因素。而賠償請求人過錯程度則與精神損害賠償以及撫慰金的確定呈負(fù)相關(guān)關(guān)系，即消極賠償因素，其在侵權(quán)法律關(guān)系中的比重越大，最終確定的精神損害賠償就越少。侵權(quán)行為的刺激強度則包括侵權(quán)行為造成的后果和社會影響，侵害的手段、場合、行為方式、持續(xù)時間，侵權(quán)人的認(rèn)錯態(tài)度等。這其中，侵權(quán)后果、社會影響屬于確認(rèn)精神損害后果的法定因素，其他屬于確認(rèn)參考性確認(rèn)因素。而受害人的敏感度應(yīng)當(dāng)考慮受害人個體的生理特性（家庭遺傳因素決定了個體易感性的差異），受害人年齡、性別以及生活工作環(huán)境等因素。這些個體因素的差異直接決定具體侵權(quán)行為在不同人群中造成的精神損害程度的大小。（2）其他相關(guān)因素。這包括受害人所在地區(qū)GDP發(fā)展情況，居民平均工資水平以受害人家庭實際生活狀況等。這些相關(guān)因素雖然并不與賠償義務(wù)機關(guān)的侵權(quán)行為直接相關(guān)，但是卻對受害個體的精神恢復(fù)產(chǎn)生直接影響。比如支持相同金額的精神損害撫慰金，在經(jīng)濟(jì)水平高的地區(qū)，受害個體的精神恢復(fù)程度就小，獲得的安慰度就相對較低，反之，對于受害個體的補償效果就會更加明顯。