孫瀚之

摘 要：孤兒作品是指經(jīng)過使用者盡力查找，仍不能確定權(quán)利信息，或者權(quán)利信息雖確定但無法聯(lián)系到權(quán)利人的作品。在當(dāng)今社會，由于著作權(quán)的自動取得制度以及網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，大量的孤兒作品因無法找到權(quán)利人而得不到利用。本文認(rèn)為，我國應(yīng)該擴(kuò)大孤兒作品的適用范圍，完善著作權(quán)集體管理制度，通過這些措施的相互配合，共同完善我國孤兒作品的保護(hù)。

關(guān)鍵詞：孤兒作品；強(qiáng)制許可；集體管理

一、孤兒作品的基本問題

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，各種信息借助互聯(lián)網(wǎng)平臺得以迅速而便捷地傳播，我們在感嘆數(shù)字化技術(shù)高速發(fā)展的同時，不得不面對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給著作權(quán)的相關(guān)制度提出的新問題。

（一）孤兒作品產(chǎn)生的原因

我國著作權(quán)的取得同大多數(shù)國家相同，采用的是自動取得制度，即作品自權(quán)利人完成之日起便自動取得，無需履行申請、登記等程序，所以在作品上的署名便是判斷作品所屬的重要依據(jù)，但是如果作品匿名或者署假名就很難判斷真正的權(quán)利人，從而導(dǎo)致孤兒作品的大量產(chǎn)生。另外，我國著作權(quán)的保護(hù)期限為作者生存期間及其死亡后五十年，在這么長的時間內(nèi)，權(quán)利歸屬很可能發(fā)生變化，如果在變化過程中出現(xiàn)問題，也有可能導(dǎo)致孤兒作品的產(chǎn)生。

事實上，孤兒作品的產(chǎn)生是一個由來已久的問題，但是近些年來，孤兒作品保護(hù)的問題受到學(xué)者的重視和大眾的討論是由于谷歌的數(shù)字圖書搜索計劃。2004年，谷歌計劃建立全球最大數(shù)字圖書館并在10年內(nèi)批量掃描全球公共和大學(xué)圖書館的藏書，并將其轉(zhuǎn)化為電子書，供讀者在線使用。但是次年美國作家協(xié)會和美國出版商聯(lián)合會認(rèn)為其行為存在“大規(guī)模版權(quán)侵害”，遂提起了訴訟。最終原被告達(dá)成和解協(xié)議，原告同意谷歌建立數(shù)字圖書館，其中對于孤兒作品部分，雙方約定：谷歌出資成立圖書版權(quán)注冊中立機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)登記孤兒作品，并且為這些圖書的版權(quán)人提供版權(quán)費(fèi)。孤兒作品的版權(quán)人倘若不愿意自己的作品進(jìn)入該計劃，可以聲明退出。法院最終駁回了和解協(xié)議并建議將數(shù)字圖書館計劃局限于已明確授權(quán)的作品內(nèi)，將條款修改為“選擇加入”條款。[1]在這個頗受關(guān)注的案子中，法官的判決無疑是為了保護(hù)孤兒作品權(quán)利人的利益，其出發(fā)點(diǎn)是值得肯定的，但是法官的建議難以執(zhí)行。因為孤兒作品中的絕版圖書占了很大一部分比例，如果由孤兒作品的權(quán)利人選擇加入才能將這些作品納入到谷歌的數(shù)字圖書館中，那么數(shù)字圖書館計劃中的圖書數(shù)量將會大打折扣，傳播孤兒作品的目的也難以實現(xiàn)。

（二）保護(hù)孤兒作品的必要性

首先，我國目前存在著大量的孤兒作品。一方面，中國近數(shù)十年間發(fā)生了巨大的社會變動，大量的作品信息檔案或記錄因此滅失，進(jìn)而導(dǎo)致著作權(quán)人的信息無法被找到。另一方面，我國集體管理組織成立時間不長、代表性不足，而具有高度代表性的集體管理組織是查找特定類型作品著作權(quán)人的最佳途徑。[2]但目前我國通過集體管理組織查詢著作權(quán)人信息的成功率顯然還很低。

其次，我國現(xiàn)行立法無法完全解決孤兒作品的保護(hù)問題。我國法律關(guān)于孤兒作品的規(guī)定主要是《著作權(quán)法實施條例》第13條。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，越來越多的作品是借助電子產(chǎn)品創(chuàng)作的，其傳播也離不開網(wǎng)絡(luò)的平臺，所以“原件”怎樣界定是一個不可避免的問題。另外，由原件的所有人行使除署名權(quán)以外的其他權(quán)利，這種“第三人代為行使權(quán)利”的合理性同樣受到人們的質(zhì)疑。

最后，對孤兒作品進(jìn)行保護(hù)既可以維護(hù)權(quán)利人的合法利益，又可以使公眾享受到更多的文學(xué)藝術(shù)作品帶來的陶冶，促進(jìn)我國文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

二、我國孤兒作品的保護(hù)

（一）我國孤兒作品保護(hù)的立法探索

前文已述及，目前我國對孤兒作品的保護(hù)只在《著作權(quán)法實施條例》第13條中有所涉及，面對越來越復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，目前的法律規(guī)定不能滿足社會實踐的要求，所以我國啟動了《著作權(quán)法》的第三次修改，這意味著我國對孤兒作品的保護(hù)由行政法規(guī)上升到法律層面。其中最受人關(guān)注的是《著作權(quán)法修改草案（第二稿）》，該草案在保留第一稿的基礎(chǔ)上，將孤兒作品使用的形式明確為報刊社對已經(jīng)出版的報刊中的作品進(jìn)行數(shù)字化形式的復(fù)制，以及其他使用者以數(shù)字化形式復(fù)制或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播作品兩種情形。同時將提存費(fèi)用的機(jī)關(guān)由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門修改為國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門指定的機(jī)構(gòu)。[3]

由此可見，我國采取的是類似加拿大的“強(qiáng)制許可+提存”模式，盡管該模式存在運(yùn)行成本較高和效率低下的缺點(diǎn)，但是筆者認(rèn)為，在我國著作權(quán)保護(hù)意識不高的情況下，采取這種模式是值得肯定的，如果提前對使用費(fèi)用進(jìn)行提存，可以防止大量侵權(quán)行為的發(fā)生，又能夠保證權(quán)利人得到合理補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，平衡二者的利益，使資源得以充分利用，其不失為一種明智的選擇，但不可否認(rèn)的是，我國對該模式的利用還處在探索階段，還有很多問題值得思考。

第一，《著作權(quán)法修改草案（第二稿）》過分限制了孤兒作品的利用形式，將孤兒作品利用的形式限定為報刊社對已經(jīng)出版的報刊中的作品進(jìn)行數(shù)字化形式的復(fù)制，以及其他使用者以數(shù)字化形式復(fù)制或通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播作品兩種形式，這可能限制孤兒作品價值的充分實現(xiàn)。

第二，按照草案中關(guān)于孤兒作品的規(guī)定，如果每一個使用人在利用每一個孤兒作品時都逐一地向有關(guān)機(jī)構(gòu)申請授權(quán)，那么在網(wǎng)絡(luò)背景下，將會有大量的孤兒作品面臨著被授權(quán)的問題，這樣不僅徒增使用人的使用成本，對于授權(quán)機(jī)構(gòu)而言也是很難高效率地工作。

（二）我國孤兒作品保護(hù)的完善

1、擴(kuò)大孤兒作品的適用范圍

與國外多數(shù)國家相比較，我國孤兒作品的適用范圍過于狹窄。但是鑒于我國的實際情況，又不能像有的國家一樣規(guī)定比較寬泛的利用情形，否則容易引起大量的孤兒作品侵權(quán)問題，所以筆者認(rèn)為，我們可以將孤兒作品制度的適用范圍擴(kuò)展到公共圖書館、教育機(jī)構(gòu)、檔案館、電影或錄音資料館及公共廣播組織等機(jī)構(gòu)，進(jìn)一步完善對孤兒作品的利用情況。

2、完善著作權(quán)集體管理制度

從目前的發(fā)展趨勢看，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的孤兒作品授權(quán)問題增多，而著作權(quán)集體管理是解決孤兒作品授權(quán)問題的可行辦法，但是我國的著作權(quán)集體管理制度還不盡完善。我們應(yīng)該從法律上對著作權(quán)集體管理制度進(jìn)行規(guī)制，從機(jī)構(gòu)上對著作權(quán)集體管理組織進(jìn)行建設(shè)，努力使著作權(quán)集體管理組織在孤兒作品的利用中發(fā)揮更好的作用。

參考文獻(xiàn)：

[1] 程文琴.數(shù)字圖書館的著作權(quán)問題研究[M].北京：中國農(nóng)業(yè)出版社，2011.

[2] 王遷.“孤兒作品”制度設(shè)計簡論[J].中國版權(quán)，2013（1）.

[3] 鄭倫，幸聶鑫.論孤兒作品的版權(quán)保護(hù)[J]求索，2013（10）.