熊錦秋

交易所做出終止上市的決定并實(shí)施后，也可能最終歸為無(wú)效，上市公司可以復(fù)活、重新上市。又或者，交易所認(rèn)為*ST博元經(jīng)過(guò)整改符合恢復(fù)上市條件，在移送公安機(jī)關(guān)之后的一年內(nèi)讓其恢復(fù)上市，但此后司法機(jī)關(guān)又判決*ST博元有罪、又應(yīng)退市，這嚴(yán)重影響上市、退市的嚴(yán)肅性，也削弱了交易所的權(quán)威性

截至2015年12月30日，*ST博元完成了受贈(zèng)福建曠宇95%股權(quán)的工作，但其退市警報(bào)并未就此解除，公司仍可能成為因重大信息披露違法而退市的第一家公司。不過(guò)筆者認(rèn)為，重大違法退市制度仍有進(jìn)一步完善之處。

2015年3月26日，*ST博元因涉嫌信息披露違法違規(guī)被證監(jiān)會(huì)移送公安機(jī)關(guān)，由此被實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示，后又在5月15日暫停上市。按照相關(guān)規(guī)則，此類公司要恢復(fù)上市，需要滿足“已全面糾正重大違法行為，已撤換與重大信息披露違法行為有關(guān)的責(zé)任人員，已對(duì)相關(guān)民事賠償承擔(dān)做出妥善安排，不存在本規(guī)則規(guī)定的暫停上市或者終止上市情形”等四個(gè)條件。

“中國(guó)好同學(xué)”為*ST博元捐贈(zèng)資產(chǎn)，或許是為了替公司前任大股東（華信泰）償還陳年舊債，以糾正其重大違法行為，并以此維護(hù)上市資格。但上交所去年12月17日出具的監(jiān)管工作函認(rèn)為，*ST博元贈(zèng)予協(xié)議中所作的資產(chǎn)彌補(bǔ)方式，不符合前期股改承諾明確的現(xiàn)金方式；同時(shí)，綜合考慮現(xiàn)金資產(chǎn)的高流動(dòng)性以及公司本次受贈(zèng)資產(chǎn)的高溢價(jià)率，相關(guān)資產(chǎn)彌補(bǔ)安排也不足以補(bǔ)償公司此前損失。

由此看來(lái)，即使*ST博元已經(jīng)受贈(zèng)福建曠宇95%股權(quán)，但可能仍未達(dá)到“糾正重大違法行為”要求，沒(méi)有達(dá)到恢復(fù)上市的第一個(gè)必要條件，這或是公司難以恢復(fù)上市的一個(gè)原因。

不僅如此，*ST博元“舊債未還”，可能又生“新債”。公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及董監(jiān)高公開(kāi)披露稱2014年年報(bào)和2015年一季報(bào)“不保真”，另外公司該年業(yè)績(jī)預(yù)告的虧損金額與實(shí)際虧損金額差異巨大，且未及時(shí)予以更正，這都違反了法律規(guī)則的有關(guān)規(guī)定。上交所對(duì)公司予以公開(kāi)譴責(zé)，同時(shí)對(duì)時(shí)任責(zé)任人員予以公開(kāi)譴責(zé)或通報(bào)批評(píng)。由此，顯然上交所對(duì)公司未來(lái)恢復(fù)上市的申請(qǐng)多了一份新的考量。

2005年修改后的證券法已將退市權(quán)力由證監(jiān)會(huì)轉(zhuǎn)交給了交易所，從上交所及其《規(guī)則》角度來(lái)考量，如果*ST博元沒(méi)有進(jìn)一步強(qiáng)力措施，理應(yīng)不允許其恢復(fù)上市。目前存在一個(gè)問(wèn)題，上交所按照重大違法強(qiáng)制退市制度正在推動(dòng)*ST博元退市，且已到暫停上市階段，但目前*ST博元是否構(gòu)成重大違法也還是一個(gè)未知數(shù)，證監(jiān)會(huì)并沒(méi)有在行政處罰決定書(shū)中明確認(rèn)定*ST博元構(gòu)成重大違法行為；另外，盡管*ST博元已被移送公安機(jī)關(guān)，但司法機(jī)關(guān)至今也沒(méi)有對(duì)*ST博元做出有罪判決。

而且，按2014年證監(jiān)會(huì)《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見(jiàn)》，對(duì)因涉嫌犯罪被依法移送公安機(jī)關(guān)而暫停上市的公司，在終止上市前，公安機(jī)關(guān)決定不予立案或撤銷案件，或人民檢察院作出不予起訴決定，或司法機(jī)關(guān)作出無(wú)罪判決或免于刑事處罰，而證監(jiān)會(huì)不能在行政處罰決定做出構(gòu)成重大違法行為的，可申請(qǐng)恢復(fù)上市；即使公司被交易所終止上市，也可申請(qǐng)重新上市。

也就是說(shuō)，交易所做出終止上市的決定并實(shí)施后，也可能最終歸為無(wú)效，上市公司可以復(fù)活、重新上市。又或者，交易所認(rèn)為*ST博元經(jīng)過(guò)整改符合恢復(fù)上市條件，在移送公安機(jī)關(guān)之后的一年內(nèi)讓其恢復(fù)上市，但此后司法機(jī)關(guān)又判決*ST博元有罪、又應(yīng)退市，這嚴(yán)重影響上市、退市的嚴(yán)肅性，也削弱了交易所的權(quán)威性。

筆者認(rèn)為，推行重大違法公司強(qiáng)制退市制度，是為了通過(guò)負(fù)激勵(lì)，引導(dǎo)上市公司遵紀(jì)守法、更加范運(yùn)作，從而完善股市優(yōu)勝劣汰機(jī)制、提升股市運(yùn)行質(zhì)量。如果在推行過(guò)程中，出現(xiàn)上市公司出出進(jìn)進(jìn)、退市或重新上市等過(guò)于隨意現(xiàn)象，那么法律規(guī)則的威懾力及其嚴(yán)肅性就可能大打折扣。

為解決上述問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)首先應(yīng)盡快明確“重大違法”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。目前證監(jiān)會(huì)似乎在行政處罰決定中還沒(méi)有認(rèn)定“重大違法”先例，上市公司是否構(gòu)成重大違法，更多只能等待司法機(jī)關(guān)的有罪或無(wú)罪判決，而司法漫長(zhǎng)程序，讓重大違法退市制度的執(zhí)行存在諸多不確定性。證監(jiān)會(huì)可在行政處罰決定中直接明確是否構(gòu)成重大違法，重大違法概念無(wú)需與刑事犯罪概念完全對(duì)應(yīng)，無(wú)需等待司法機(jī)關(guān)判決，如此交易所能有更快遵循。

其次，交易所在推動(dòng)實(shí)施重違法退市制度時(shí)應(yīng)擁有一定自主裁量權(quán)。交易所可把有關(guān)部門(mén)的“重大違法”認(rèn)定作為退市的“參考指標(biāo)”，但不應(yīng)作為“決定性指標(biāo)”，交易所對(duì)上市公司退市理應(yīng)有最終裁決權(quán)、應(yīng)具有相當(dāng)權(quán)威性，一旦做出退市決定就不宜重新上市。