周曉婉

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西　西安　710063

讀《法治及其本土化資源》

周曉婉

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西西安710063

摘要：現(xiàn)代的中國(guó)正處于一個(gè)變革的時(shí)代。中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的建立標(biāo)志著中國(guó)法治進(jìn)程進(jìn)入了一個(gè)新的階段。在新的階段中國(guó)法治如何適應(yīng)日益復(fù)雜的社會(huì)狀況是我們應(yīng)當(dāng)解決的問(wèn)題。社科法學(xué)的興起為法治現(xiàn)代化的發(fā)展提供了新思路。在中國(guó)法治的變革時(shí)代，要想實(shí)現(xiàn)法治的規(guī)范化你當(dāng)認(rèn)識(shí)到中國(guó)的社會(huì)基礎(chǔ)，形成經(jīng)驗(yàn)和理論相結(jié)合的實(shí)驗(yàn)方法，樹(shù)立世界化的視野，從而實(shí)現(xiàn)進(jìn)一步的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：法治；本土資源；中國(guó)傳統(tǒng)

《法治及其本土資源》一書(shū)是蘇力老師關(guān)于社科法學(xué)的論文合集，書(shū)中的論文均發(fā)表于1994年左右，正是法學(xué)蓬勃發(fā)展和確立的年代。他提出的社科法學(xué)研究方法的主張，在現(xiàn)在的法學(xué)人的中已經(jīng)形成了很廣泛的影響力，是學(xué)生群體更是產(chǎn)生了深刻的回響。當(dāng)前熱烈的法教義學(xué)和社科法學(xué)的論斷的實(shí)質(zhì)在于法律如何運(yùn)用什么樣的理念和方式來(lái)應(yīng)對(duì)當(dāng)代世界的情況。所以在此基礎(chǔ)下，我試圖論述中國(guó)法制的背景以及法學(xué)研究的規(guī)范化。

一、中國(guó)法律的變革時(shí)代

在法律進(jìn)步的歷程中，我們一直都在移植西方的法律制度，自清末修律開(kāi)始，諸法分離，中體西用，仍以中國(guó)具體的傳統(tǒng)思想作為理論基礎(chǔ)。自從五四運(yùn)動(dòng)發(fā)起后，自由民主的思想開(kāi)始進(jìn)入中國(guó)人的生活，傳統(tǒng)思想開(kāi)始受到動(dòng)搖；文化大革命時(shí)期打爛公檢法一系列的活動(dòng)發(fā)生后，我們傳統(tǒng)的中華民族思想如岌岌可危之建筑。直至今天，中國(guó)歷史中十分豐富的哲學(xué)史和判例資料鮮有學(xué)者使用，大量引用的多為西方思想，甚至吹捧德國(guó)希特勒時(shí)期為希特勒殘殺猶太人創(chuàng)造法律的施密特的法律理念來(lái)論述中國(guó)的法律，出現(xiàn)這種不經(jīng)思考一股子拿過(guò)來(lái)的現(xiàn)象讓我們不得不更加謹(jǐn)慎我們的學(xué)術(shù)品格在這個(gè)變革的時(shí)代究竟何去何從。

自2000年中國(guó)加入WTO開(kāi)始，中國(guó)的法律制度成為中國(guó)市場(chǎng)和外國(guó)市場(chǎng)上越來(lái)越重要的因素，立法領(lǐng)域在為此做著不斷的努力。西方國(guó)家于國(guó)際會(huì)議上指責(zé)我們沒(méi)有人權(quán)，我們?cè)趹椃ê椭腥A人民刑事訴訟法中添加了“尊重和保證人權(quán)”的條文并貫徹到具體條文中。近些年隨著國(guó)內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的政策也逐漸對(duì)世界放開(kāi)了。法律的改革發(fā)展是在整個(gè)社會(huì)的變革和發(fā)展的背景下展開(kāi)的，政策給了法律變更的預(yù)期，法律給了政策實(shí)行的具體方式。利用中國(guó)本土資源可以建立與中國(guó)現(xiàn)代化相適應(yīng)的法治。我們認(rèn)識(shí)中國(guó)本土化的資源要運(yùn)用經(jīng)濟(jì)社會(huì)甚至自然科學(xué)的方法去探尋中國(guó)的生活，而非僅僅閱讀關(guān)于正義自由的書(shū)籍，一知半解的評(píng)論從未經(jīng)歷過(guò)的法律。在中國(guó)目前本土資源主要有以下幾個(gè)方面：

(一)強(qiáng)大的人員流動(dòng)

近年來(lái)，我國(guó)在各省之間的流動(dòng)幾乎暢通無(wú)阻，戶(hù)籍政策也將全國(guó)一體化，之前限制的西部部分人員不得出國(guó)的政策也已經(jīng)消解，越來(lái)越多的中國(guó)人走出國(guó)門(mén)，在全國(guó)范圍內(nèi)流動(dòng)。另一方面，越來(lái)越多的外國(guó)人在中國(guó)文化的影響下來(lái)到中國(guó)愛(ài)上中國(guó)，實(shí)現(xiàn)了人口流動(dòng)和融合，這些都會(huì)不同程度的促進(jìn)中國(guó)的社會(huì)和文化發(fā)展。

(二)社會(huì)主義法治逐漸建立

在法律的引導(dǎo)下，越來(lái)越多的人要求依照法律辦事。我們?cè)絹?lái)越多的聽(tīng)到公民在指責(zé)一個(gè)人的時(shí)候會(huì)說(shuō)，你怎么不按規(guī)矩辦事啊，法律不是這么規(guī)定的啊，這說(shuō)明簡(jiǎn)單的“契約”觀念已經(jīng)被發(fā)掘，更加規(guī)范的社會(huì)契約就在前方。

二、法學(xué)研究的規(guī)范化

在現(xiàn)實(shí)的法學(xué)研究中，法學(xué)研究規(guī)范化的必要條件有兩點(diǎn)：一是承接前輩的優(yōu)秀研究成果，而不是針對(duì)一個(gè)問(wèn)題進(jìn)行反復(fù)的研究。另外一點(diǎn)是，我們應(yīng)當(dāng)針對(duì)現(xiàn)實(shí)中的疑難問(wèn)題提出自己的見(jiàn)解，幫助解決現(xiàn)實(shí)中解決不了的問(wèn)題。

目前中國(guó)的社會(huì)生活中城鄉(xiāng)法治化的差異較大。在城市的社區(qū)里，陌生人社會(huì)基本形成，樓上樓下之間可能除了宣傳美容院里的產(chǎn)品就沒(méi)有其他的交流活動(dòng)了。如果出現(xiàn)了什么問(wèn)題，報(bào)警起訴等方式已經(jīng)輕車(chē)熟路。但是在廣大的農(nóng)村地區(qū)，沒(méi)有警察，也沒(méi)有法庭，他們居住在高高的山上或者是低凹的村落里。他們?nèi)匀簧钤谑烊松鐣?huì)里。在村民之間，由于宗法制度缺失，人員流動(dòng)逐漸加大，家族族長(zhǎng)等均由村長(zhǎng)代替，但村長(zhǎng)并不會(huì)解決社會(huì)生活中的每一個(gè)問(wèn)題，村民之間的發(fā)生的沒(méi)有在村長(zhǎng)管轄的范圍內(nèi)，如彩禮，又如通奸等原本有宗法家規(guī)約束的事情，現(xiàn)在已經(jīng)沒(méi)人約束了，但是這種行為存在的真空地帶對(duì)人民的危害是確實(shí)存在的。不只是村民的生活，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中，一些家庭小作坊生產(chǎn)出了新的工業(yè)品，由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識(shí)不足，在其他的廠家進(jìn)行仿制的時(shí)候，向自己的客戶(hù)，合作伙伴收集證據(jù)，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)象提起訴訟，將整個(gè)行業(yè)內(nèi)的人得罪個(gè)精光，生意也不用經(jīng)營(yíng)下去了。從中我們可以看到公民要樹(shù)立正確的權(quán)利保護(hù)意識(shí)，學(xué)會(huì)保護(hù)權(quán)利的方式。在中國(guó)傳統(tǒng)思想儒家認(rèn)為“無(wú)訟是求”，鮮少進(jìn)行民事訴訟，多以和解的方式解決問(wèn)題。和提高個(gè)人修養(yǎng)以減少人與人之間糾紛的方式相同，公民要學(xué)會(huì)了用法律保護(hù)自己的權(quán)利，以防止在社會(huì)生活和法律的脫節(jié)，我們現(xiàn)在的法律不僅解決問(wèn)題更是為了預(yù)防問(wèn)題。

而法學(xué)研究的規(guī)范化是要切中要害，盡量多的關(guān)注生活中的疑難問(wèn)題。盡量使用實(shí)證的方法，各種交叉學(xué)科的理論進(jìn)行研究。經(jīng)濟(jì)法學(xué)派的“成本理論”，費(fèi)孝通先生用社會(huì)學(xué)的方法研究我國(guó)鄉(xiāng)村面對(duì)的法律問(wèn)題，都是值得我們學(xué)習(xí)的規(guī)范化方法。

[參考文獻(xiàn)]

[1]馮友蘭.中國(guó)哲學(xué)史(下冊(cè))[M].上海：華東師范大學(xué)出版社，2015.9.

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[3]蔣立山.法律現(xiàn)代化——中國(guó)法治現(xiàn)代化問(wèn)題研究[M].北京：中國(guó)法制出版社，2006.9.

中圖分類(lèi)號(hào)：D90

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)17-0134-01

作者簡(jiǎn)介：周曉婉(1994-)，女，漢族，陜西西安人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，2015級(jí)碩士研究生在讀。