■楊光

專業(yè)律師解讀《杭州市網(wǎng)絡(luò)交易管理暫行辦法》

■楊光

一、背景概述

3月11日，《杭州市網(wǎng)絡(luò)交易管理暫行辦法》正式公布，并將自2015年5月1日起施行。

據(jù)中國電子商務(wù)研究中心（100EC.CN）了解，該辦法所稱的網(wǎng)絡(luò)交易，是指通過互聯(lián)網(wǎng)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動以及為上述交易活動提供第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺(如淘寶、天貓等)服務(wù)的行為，但通過互聯(lián)網(wǎng)從事金融服務(wù)的經(jīng)營活動除外。

此外，據(jù)中國電子商務(wù)研究中心3月13日發(fā)布的《2014年度中國電子商務(wù)用戶體驗(yàn)與投訴監(jiān)測報告》顯示，中國電子商務(wù)投訴與維權(quán)公共服務(wù)平臺監(jiān)測，2014年通過在線遞交、電話、郵件、即時通訊等多種形式，共接到全國各地用戶的電子商務(wù)投訴較2013年同比增長3.32%。

電商行業(yè)魚目混雜，侵權(quán)現(xiàn)象頻現(xiàn)，如何保障消費(fèi)者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，急需相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行市場規(guī)范。

二、焦點(diǎn)條例

第八條從事網(wǎng)絡(luò)交易的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。通過第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺開展經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)向第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺提交工商登記信息。

尚不具備工商登記條件的自然人從事網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)通過第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺進(jìn)行，并向第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺提交身份證明、經(jīng)營地址、聯(lián)系方式等信息。未提交相關(guān)信息的，第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺不得提供平臺服務(wù)。

通過第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺開展網(wǎng)絡(luò)交易的經(jīng)營者，其營業(yè)執(zhí)照記載的登記事項(xiàng)或者自然人身份信息、經(jīng)營地址、聯(lián)系方式發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起15日內(nèi)向第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺提交變更后的信息。

第十八條第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對進(jìn)入平臺銷售商品或者提供服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者的經(jīng)營主體資格進(jìn)行審查，建立檔案并定期更新。經(jīng)營者主體資格信息記錄保存期限自經(jīng)營者退出平臺之日起不得少于2年。

第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者隱瞞真實(shí)情況、提供虛假或者失效的經(jīng)營主體資格信息的，應(yīng)當(dāng)立即停止提供平臺服務(wù)。

三、分析師觀點(diǎn)

為了更全面解讀《杭州市網(wǎng)絡(luò)交易管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），中國電子商務(wù)研究中心分析師、特約研究員、全國知名電商律師特發(fā)表本點(diǎn)評(更多分析師點(diǎn)評請關(guān)注，中心微信公眾賬號：i100EC)，供廣大消費(fèi)者與電商人士參考。

對此，中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、上海泛洋律師事務(wù)所劉春泉律師認(rèn)為：

——《辦法》更加契合電子商務(wù)企業(yè)和執(zhí)法部門的監(jiān)管需求

杭州市剛出臺的《網(wǎng)絡(luò)交易管理暫行辦法》更加契合電子商務(wù)企業(yè)和執(zhí)法部門監(jiān)管的急切而又具體的需求。

第一，有了這部政府規(guī)章，電商企業(yè)的監(jiān)管管轄是確定的，監(jiān)管風(fēng)險是可控的。

第二，大量電商自發(fā)的經(jīng)營舉措得到了地方政府規(guī)章肯定的合法化背書。電商的保證金制度、信用評價服務(wù)，征信服務(wù)，都獲得了合法性的認(rèn)可。

第三，電商經(jīng)營成果通過政府規(guī)章的解釋成為了受法律保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)標(biāo)的。知名網(wǎng)店和知名應(yīng)用得到地方政府規(guī)章的保護(hù)，對電子商務(wù)企業(yè)無疑是福音。

第四，電商對抗惡意競爭與圍攻有了法律新武器。對于惡意退貨、刷信譽(yù)、虛構(gòu)交易這些電商平臺企業(yè)頭疼不已的老大難問題，《辦法》都明令予以禁止。

對此，中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江天冊律師事務(wù)所姚小娟律師認(rèn)為：

——作為國內(nèi)首部規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易的政府規(guī)章，《辦法》亮點(diǎn)頻現(xiàn)

第一，規(guī)范三類互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者，即第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺、利用網(wǎng)絡(luò)銷售商品或提供服務(wù)的經(jīng)營者、為網(wǎng)絡(luò)交易提供其他服務(wù)的經(jīng)營者。

第二，明確網(wǎng)絡(luò)交易的行政主管部分為市場監(jiān)督管理部門，即杭州市市場監(jiān)督管理局。

第三，禁止設(shè)立針對網(wǎng)絡(luò)交易的審批事項(xiàng)。

第四，行政機(jī)關(guān)建立電子政務(wù)信息數(shù)據(jù)系統(tǒng)，既向社會公眾提供非涉密網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者信息，同時促進(jìn)對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的監(jiān)管。

第五，鼓勵成立網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者成立行業(yè)協(xié)會。

第六，分章節(jié)對三類主體進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的細(xì)節(jié)問題進(jìn)行規(guī)定。作為網(wǎng)絡(luò)交易主體，要注意進(jìn)行工商登記或提供真實(shí)的身份信息經(jīng)過平臺核實(shí)，并不得從事侵害他人知識產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)差評、虛構(gòu)網(wǎng)絡(luò)交易、欺詐等行為，且明確要求保存交易信息記錄不少于2年；作為第三方平臺，負(fù)有核實(shí)交易主體的身份，建立檔案且信息保存不少于2年，建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制、爭議調(diào)解機(jī)制、信用評價機(jī)制等。

對此，中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、遼寧亞太律師事務(wù)所董毅智律師認(rèn)為：

——《辦法》對買方、賣方、第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺等均有約束

《暫行辦法》可以說是“雨露均沾”，買方、賣方、第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺等網(wǎng)絡(luò)交易的關(guān)聯(lián)方都進(jìn)行了約束。就賣方，《辦法》規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者不得以任何方式騷擾或者威脅消費(fèi)者，迫使其違背意愿作出、修改商品或者服務(wù)評價，否則，將被處以2000元以上2萬元以下罰款。以法律規(guī)范的形式，明確限制賣家干擾網(wǎng)絡(luò)交易的評價機(jī)制。

就買方，《辦法》規(guī)定，對他人銷售的商品或者提供的服務(wù)進(jìn)行惡意評價或者詆毀，或者進(jìn)行虛假投訴、舉報的，將由市場監(jiān)管部門責(zé)令改正，并處以1萬元以上3萬元以下罰款。這是對惡意差評師、水軍等的有力回?fù)簟?/p>

就第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺，《辦法》賦予其調(diào)解功能，并進(jìn)行限時處理，對網(wǎng)絡(luò)交易發(fā)生的消費(fèi)爭議，第三方平臺將視具體情況承擔(dān)一定責(zé)任，避免了當(dāng)下第三方平臺事不關(guān)己高高掛起的處理態(tài)度。

此外，《辦法》對工商登記、商標(biāo)標(biāo)識、不正當(dāng)競爭等問題也進(jìn)行了具體的規(guī)定，可以說，《辦法》是對網(wǎng)店法律規(guī)范的實(shí)體化。不過，任何法律規(guī)范、部門規(guī)章，都是需要通過執(zhí)法來實(shí)現(xiàn)，重在落實(shí)與實(shí)施?！掇k法》實(shí)施是否具有可實(shí)施性和可操作性，還需要交給市場來進(jìn)行檢驗(yàn)。

對此，中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、廣東金鵬律師事務(wù)所詹朝霞律師認(rèn)為：

——《辦法》從各方面加強(qiáng)了消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)，有些規(guī)定尚需進(jìn)一步明確

《辦法》對現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)交易進(jìn)行了清晰定義，明確指出，辦法所稱的“網(wǎng)絡(luò)交易不僅包括網(wǎng)絡(luò)商品銷售和服務(wù)，還包括第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺”，并對網(wǎng)絡(luò)交易中“提供信息搜索、信用認(rèn)證、支付結(jié)算、物流、宣傳推廣、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、虛擬空間租用、網(wǎng)站網(wǎng)頁設(shè)計制作”的經(jīng)營單位納入規(guī)制管理的范疇，加強(qiáng)了對該類企業(yè)的監(jiān)督和管理。

《辦法》重點(diǎn)規(guī)范了網(wǎng)絡(luò)交易企業(yè)行為，從各個方面加強(qiáng)了對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，但同時加重了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營企業(yè)的法律責(zé)任。比如第三十一條中“消費(fèi)者也可以向組織團(tuán)購的網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者要求賠償”的規(guī)定雖然明確了索賠對象，但由于《辦法》屬于政府規(guī)章，實(shí)際操作中尤其是訴訟中將遭遇法律位階較低是否具有法律效力的尷尬。

有些規(guī)定尚需進(jìn)一步明確，比如第二十六條、第二十七條中規(guī)定以“醒目方式”、“合理和顯著的方式”等由于定義不清晰，執(zhí)行中難免有疑惑。

《辦法》在第七章“法律責(zé)任”中，賦予市場監(jiān)管部門處罰的權(quán)利，雖然某種程度可以保障《辦法》的實(shí)施，但處罰額度有待商榷，而且實(shí)操中應(yīng)該加強(qiáng)對執(zhí)法的監(jiān)督，否則將為相關(guān)部門進(jìn)行權(quán)力尋租大開方便之門。

對此，中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江金道律師事務(wù)所麻策律師認(rèn)為：

——立法需與時俱進(jìn)，《辦法》解決了網(wǎng)絡(luò)交易管轄難題

該辦法的出臺是杭州市在立法層面對網(wǎng)絡(luò)交易進(jìn)行法律規(guī)制的有效嘗試，但立法永遠(yuǎn)都具有滯后性，特別是在網(wǎng)絡(luò)交易模式層出不窮飛速發(fā)展的大環(huán)境下，立法要有所突破更需要靜觀其變，所以該辦法也僅僅只是“暫行”辦法，亦遠(yuǎn)未達(dá)到可以上升到地方性法規(guī)的較高效力層級。

但是，該辦法解決了網(wǎng)絡(luò)交易管轄難題，進(jìn)一步明確了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營主體資質(zhì)要求，以及表達(dá)了對可信交易環(huán)境建立的期許和對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)的重視，無疑會提升網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)督的法治化水平，營造更為公平透明的競爭環(huán)境和消費(fèi)環(huán)境，對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展有著十分重網(wǎng)絡(luò)營銷、中小企業(yè)應(yīng)用為己任的第三方行業(yè)研究、服務(wù)機(jī)構(gòu)。