竇安旎夏光鑫

（云南大學(xué)法學(xué)院,云南 昆明 650500）

我國刑事附帶民事訴訟：問題與對策

竇安旎1夏光鑫2

（云南大學(xué)法學(xué)院,云南 昆明 650500）

刑事附帶民事訴訟作為我國刑事訴訟中的一項(xiàng)重要制度，自設(shè)立以來，由于其在立法上過于粗疏和原則，其逐漸成為刑事司法改革的熱點(diǎn)之一。在現(xiàn)存的主要問題中，立法的弊端致使實(shí)務(wù)的些許混亂，所以在立法和實(shí)務(wù)兩方面都應(yīng)有所完善，科學(xué)構(gòu)建刑事附帶民事訴訟制度。

刑事附帶民事訴訟；完善；立法

一、刑事附帶民事訴訟制度現(xiàn)存的主要問題

我國的刑事附帶民事訴訟制度從其制度本身的設(shè)計(jì)來看，一定程度上實(shí)現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)合理性和訴訟效果的合目的性。受傳統(tǒng)的重刑輕民思想影響，我國現(xiàn)行的刑事附帶民事訴訟制度無論在制度設(shè)計(jì)上還是實(shí)踐操作上，都體現(xiàn)了極強(qiáng)的公權(quán)屬性。此種理念有悖于現(xiàn)代法制公平、民主的司法理念，從而引發(fā)如今的附帶民事訴訟程序在實(shí)踐中出現(xiàn)諸多問題。

（一）立法方面。

1.與刑事實(shí)體法規(guī)定沖突。

《刑事訴訟法》規(guī)定刑事被害人通過附帶民事程序主動來實(shí)現(xiàn)救濟(jì)，并非人民法院依職權(quán)主動判處民事賠償。但刑事犯罪追訴的時效最低為五年, 而民事訴訟時效一般為二年或一年, 由此, 可能出現(xiàn)刑事追訴期限未過、民事訴訟時效已過，但法院仍依職權(quán)主動對被告人追究超時效民事責(zé)任的情況。此外，我國《刑法》沒有明確規(guī)定刑事判決對民事裁判的效力。民刑雙軌制的解決方法，并沒有明確刑事判決對另行提起的民事訴訟裁判是否有效力。對于有權(quán)提起附帶民訴但在第一審判決宣告以前沒有提起的，世界范圍內(nèi)，一是以美國和日本的現(xiàn)行立法為代表的平行訴訟模式，一是以法國為代表的附帶訴訟模式，采刑事優(yōu)先原則。

2.與民事實(shí)體法沖突。

我國刑事附帶民事訴訟, 沒有允許被害人就其精神損害提出請求。而我國《民法通則》規(guī)定公民有權(quán)對涉及姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到的侵害提出精神賠償。最高人民法院頒布《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》也進(jìn)一步擴(kuò)大了民事訴訟的精神賠償范圍, 這應(yīng)當(dāng)適用于一切侵權(quán)行為,但我國現(xiàn)行的《刑事訴訟法》卻將因犯罪行為遭受精神損害的案件排除在附帶民事訴訟之外，也將被害人的精神損失排除在附帶民事訴訟的賠償范圍之外。

3.相關(guān)司法解釋存在一定沖突。

《刑事訴訟法》規(guī)定被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失主要有兩種，一是因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失，二是犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失。但《規(guī)定》將附帶民事訴訟的范圍限定于賠償?shù)谝环N損失, 而將第二種損失排除在附帶民事訴訟之外,規(guī)定以民事訴訟方式解決。即根據(jù)該解釋，附帶民事訴訟的受案范圍主要針對被害人人身受到傷害的及財物被毀壞的案件，而將被告人盜竊、搶劫、詐騙等以非法占有為目的的侵犯財產(chǎn)型犯罪排除在附帶民事訴訟的受案范圍以外。所以，在其相關(guān)司法解釋中的立法沖突是猶存的，更難適用于司法實(shí)踐中。

（二）實(shí)踐方面。

在司法實(shí)踐中，由于立法沒有明確或因相關(guān)法律之間存在些許沖突，導(dǎo)致一些實(shí)務(wù)問題的操作難以體現(xiàn)立法設(shè)計(jì)的目的，如部分案件審理期限過長，人為地分離了刑事部分和民事部分，致使整個附帶民事案件審限拉長，未起到節(jié)約訴訟成本的目的。再如不在案的共同致害人的賠償責(zé)任問題、對賠償數(shù)額規(guī)定不一等問題。在實(shí)務(wù)操作中，由于各個法院的做法不同，甚至在同一個法院，針對同一個案件不同的審判組織由于既存立法的漏洞作出不同的理解進(jìn)而作出內(nèi)容相悖的判決。

二、刑事附帶民事訴訟制度的完善

（一）立法完善。

首先，規(guī)定法律沖突時的適用規(guī)則。在人民法院審理附帶民事訴訟時，關(guān)于法律的適用是涉及到《刑法》、《刑事訴訟法》、民法和《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋。正如上文提及，這些法律在相關(guān)問題的適用上是有沖突的，因此則需要解決沖突的適用規(guī)則予以明確規(guī)定。一是刑事法律優(yōu)先適用；一是刑事訴訟和民事訴訟分別適用刑事法律和民事法律；一是做特別規(guī)定。第二，規(guī)范刑事附帶民事訴訟的受案范圍通過立法統(tǒng)一規(guī)范其受案范圍，梳理法律沖突，進(jìn)而完善刑事附帶民事訴訟制度。在請求賠償損失的范圍方面，當(dāng)事人不僅可以就人身傷害或財產(chǎn)被毀而遭受的經(jīng)濟(jì)損失提起附帶民事訴訟，還可以就財物被犯罪分子非法占有、揮霍而提起賠償請求；不僅就物質(zhì)損失可以提起附帶民事訴訟，而且對犯罪行為所造成的精神損失也可一并提起。第三，明確程序選擇權(quán)。由于刑事?lián)p害同時又是一種民事侵權(quán)行為，立法應(yīng)對刑事?lián)p害賠償救濟(jì)途徑的多元化做出明確規(guī)定，并且這種程序的選擇權(quán)，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的起訴選擇權(quán)和法官的審判選擇權(quán)，刑事案件的被害人或被害人的近親屬在尋求刑事?lián)p害賠償救濟(jì)時，有權(quán)在附帶民事訴訟或普通民事訴訟這兩種救濟(jì)途徑中自由選擇，審判刑事案件的法官對被害人等提起的附帶民事訴訟進(jìn)行審查，選擇那些適合在刑事訴訟中一并審判的附帶民事訴訟案件審判，而對不適合在刑事訴訟中一并審理的附帶民事訴訟案件作出排除處理。程序選擇權(quán)的確立，不僅可以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)救濟(jì)的利益最大化，而且減少了刑事法官的負(fù)擔(dān)，提高了刑事訴訟的效率以達(dá)立法目的。

（二）實(shí)踐完善。

首先，民刑訴訟時效平行雙軌制。刑事犯罪追訴的時效最低為五年,而民事訴訟時效一般為二年或一年,由此,可能出現(xiàn)刑事追訴期限未過、民事訴訟時效已過，但法院仍依職權(quán)主動對被告人追究超時效民事責(zé)任的情況。所以在實(shí)務(wù)應(yīng)用中，刑事部分應(yīng)適用刑事追訴時效，民事部分則應(yīng)適用《民法通則》規(guī)定的時效。在刑事案件發(fā)生之后，如果被害人當(dāng)時就知道侵害人是誰，具備行使民事請求權(quán)的條件，但在案發(fā)后兩年內(nèi)未行使請求權(quán)的，同時司法機(jī)關(guān)也未將該案立案查處的，應(yīng)認(rèn)為被害人請求保護(hù)其民事權(quán)利的時效已過；如果案發(fā)兩年內(nèi)，當(dāng)事人因客觀原因未能提起損害賠償訴訟，則訴訟時效中止；如果在案發(fā)后兩年內(nèi)司法機(jī)關(guān)對該案立案查處的，則訴訟時效中斷。

第二，確認(rèn)調(diào)解、和解程序和反訴程序?！缎淌略V訟法》并無限定可以調(diào)解、和解的案件范圍，對于性質(zhì)特別惡劣、情節(jié)特別嚴(yán)重、社會影響極大的案件應(yīng)予以排除；此外，鑒于民事訴訟也應(yīng)在查明事實(shí)舉證質(zhì)證之后才能進(jìn)行合理調(diào)解，調(diào)解和解工作應(yīng)放在法庭辯論終結(jié)后進(jìn)行。在刑事訴訟公訴中，被告人不能對國家公訴機(jī)關(guān)進(jìn)行反訴，但立法和司法解釋對于被告人在附帶民事訴訟中是否

D920.4

：A

：1671-864X（2015）11-0052-02