｜文 / 劉俊海

新廣告法給垃圾廣告劃了“紅線”

｜文 / 劉俊海

針對擾人的垃圾短信、垃圾郵件等，新《廣告法》明確了“紅線”，任何組織或者個(gè)人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請求，或者當(dāng)事人明確表示拒絕的，不得向其固定電話、移動(dòng)電話或者個(gè)人電子郵箱發(fā)送廣告。

2015年至今，總是迎來各種所謂“史上最嚴(yán)”的法律條文。先是新《食品安全法》，現(xiàn)在又迎來了新《廣告法》。

之所以說新《廣告法》“史上最嚴(yán)”，大體體現(xiàn)在其法律監(jiān)管范圍和處罰力度上。

20年前的廣告法的監(jiān)管范圍已經(jīng)很難滿足現(xiàn)在的實(shí)際需要。新廣告法進(jìn)一步完善了廣告定義，規(guī)定了“商業(yè)廣告”是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介或者形式推銷商品或者服務(wù)的信息。為使立法調(diào)整對象更加周延，不應(yīng)對廣告內(nèi)涵作過多限制，擴(kuò)大廣告法調(diào)整的范圍，特別是應(yīng)當(dāng)考慮將搜索引擎競價(jià)排名、影視劇植入式廣告等納入廣告法的監(jiān)管范圍。

“史上最嚴(yán)”的另一個(gè)體現(xiàn)是新在廣告法的處罰力度上，這也是消費(fèi)者最為關(guān)心的部分。

1994年的《廣告法》第37條規(guī)定的處罰措施是：利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者均需負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。如沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。新廣告法加大了對違法的廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者的懲處力度。例如，對發(fā)布虛假廣告、含有禁止情形的廣告、依法應(yīng)經(jīng)發(fā)布前審查而未經(jīng)審查的廣告等重點(diǎn)違法行為，提高罰款幅度，并對2年內(nèi)有3次以上嚴(yán)重違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，加重處罰。

不過這些舉措僅僅體現(xiàn)了實(shí)際損失賠償?shù)脑瓌t，商家違法成本還是不高，不能真正觸及違法者的痛處，因此，新廣告法還需要提高違法成本、擴(kuò)大責(zé)任人的范圍。

新《廣告法》第六十條規(guī)定：廣告薦證者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務(wù)進(jìn)行推薦或者證明的，由工商行政管理部門沒收違法所得，并處違法所得1倍以上2倍以下的罰款;損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

此前的修訂草案首次引入“廣告薦證者”的法律概念，是專門針對一直飽受詬病的名人明星代言廣告行為設(shè)定的。薦證就是推薦加保證，草案規(guī)定的連帶責(zé)任意味著名人、明星等公眾人物的代言行為將受到法律約束，要讓他們知道，做出傷害消費(fèi)者權(quán)益的行為，將付出沉重的法律代價(jià)。

把隨意代言的廣告薦證者看得更緊了，廣告發(fā)布者們也理當(dāng)被管得更嚴(yán)。針對擾人的垃圾短信、垃圾郵件等，新《廣告法》第四十五條規(guī)定，任何組織或者個(gè)人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請求，或者當(dāng)事人明確表示拒絕的，不得向其固定電話、移動(dòng)電話或者個(gè)人電子郵箱發(fā)送廣告。即明確了“紅線”——是否接受廣告要取決于消費(fèi)者的自主選擇?！笆孪韧狻迸c“明示拒絕”都是消費(fèi)者的選擇權(quán)。當(dāng)然，消費(fèi)者該向誰舉報(bào)、違法者如何受罰還應(yīng)進(jìn)一步明確。同時(shí)要進(jìn)一步強(qiáng)化電信運(yùn)營商對垃圾短信的篩選責(zé)任。

廣告法頒布以來，工商局是主要執(zhí)法力量。但是現(xiàn)在垃圾廣告在大街上隨處可見、虛假廣告泛濫。鑒于政府執(zhí)法力量的有限性，建議加大對舉報(bào)人的獎(jiǎng)勵(lì)力度。比如由舉報(bào)人舉報(bào)查處的案件，罰款的10%至30%可以獎(jiǎng)勵(lì)給舉報(bào)人，剩余部分用于補(bǔ)償受害消費(fèi)者或用于消費(fèi)者維權(quán)基金。這樣規(guī)定能夠提高違法者的違法成本，增加維權(quán)者的收益，調(diào)動(dòng)廣大消費(fèi)者維權(quán)的積極性、主動(dòng)性與創(chuàng)造性，進(jìn)而發(fā)動(dòng)一場對違法廣告的“人民戰(zhàn)爭”。

作者系中國人民大學(xué)商法研究所所長、中國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法研究會(huì)副會(huì)長兼秘書長。