熊錦秋

比如上市公司實際控制人運作收購，通過“枕邊風”，配偶怎么會不知道有關信息？即使證明兩個人期間沒有在一起，又怎么證明不會通過電話等其它方式傳播有關信息？因此，內幕人買賣股票，一定要慎之又慎，更不要在敏感期購買股票

7月18日，萬達院線發(fā)布系列公告稱，擬收購多項資產，同時擬向公司實際控制人旗下的萬達文化集團非公開發(fā)行募集配套資金21.8億元。萬達院線自查報告顯示，王健林配偶林寧分別在2月10日、3月17日和4月8日買賣了3萬股股票，據(jù)稱短時間獲利70萬元。有人懷疑她涉嫌利用內幕信息，不過有人認為實際控制人妻子不屬于內幕人。

什么是內幕人？按照《證券市場內幕交易行為認定指引（試行）》，是指內幕信息公開前直接或者間接獲取內幕信息的人，包括自然人和單位。該《指引》第六條第（一）項明確指出，“《證券法》第74條規(guī)定的證券交易內幕信息的知情人”屬于內幕人；《證券法》第74條規(guī)定公司的實際控制人屬于內幕信息知情人，那么實際控制人也當然屬于內幕人。第六條第（二）項第5小條規(guī)定，“本條第（一）項及本項所規(guī)定的自然人的配偶”屬于內幕人，也就是說，毫無疑問，實際控制人的配偶也屬于內幕人，沒有例外。

有人認為，當發(fā)生一項重大并購時，可能只有董事長和董秘得知，其他高管并不了解，因此，其他高管就不屬于內幕人這一范疇。這個觀點未必正確。按照法律規(guī)定，所列高管都屬于內幕人，這個是“法律”定義，它不管你是否知道內幕信息，都可推定這些重要主體知道內幕信息。

當然，即使是內幕人買入股票，也不一定就構成內幕交易。按《指引》，構成內幕交易要三個必要條件：一是行為主體為內幕人；二是相關信息為內幕信息；三是行為人“在內幕信息的價格敏感期內”買賣相關證券，或者建議他人買賣相關證券，或者泄露該信息。林寧在2月10日、3月17日和4月8日買賣股票，滿足了前兩項條件，是否構成內幕交易，關鍵要看其買賣行為是否是在內幕信息的價格敏感期內。

什么是內幕信息的價格敏感期？按《指引》，是指從內幕信息開始形成之日起，至內幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止。所謂“內幕信息開始形成之日”，按照《最高院、最高檢關于辦理內幕交易、泄露內幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條，影響內幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間，應當認定為內幕信息的形成之時。

根據(jù)萬達方面解釋：萬達院線5月下旬開始接觸企業(yè)，但林寧買賣股票是在此之前，林寧買股票時不知萬達院線即將有并購。筆者認為，這個說辭值得探究，因為7月18日萬達院線發(fā)布收購公告，若萬達院線5月下旬才開始接觸有關企業(yè)，如此短的時間是否能夠做好收購談判、方案制訂等工作？收購動議的提出、接觸有關企業(yè)是否有可能在5月之前就已經開始？

如果萬達院線收購資產等動議確實在5月下旬，那么林寧買賣股票或難構成內幕交易；反之，監(jiān)管部門就可按《指引》的規(guī)定，有權認定其構成內幕交易。當然《指引》第十四條也規(guī)定，此類行為應可認定構成內幕交易，除非當事人有足夠證據(jù)證明自己并不知悉有關內幕信息。也就是說，內幕人在內幕信息的價格敏感期內買賣相關證券，監(jiān)管部門就可推定其構成內幕交易，內幕人要擺脫有關嫌疑，就必須自證清白，證明自己不知悉有關內幕信息。

但在現(xiàn)實中內幕人要證明這一點，是非常困難的。比如上市公司實際控制人運作收購，通過“枕邊風”，配偶怎么會不知道有關信息？即使證明兩個人期間沒有在一起，又怎么證明不會通過電話等其它方式傳播有關信息？因此，內幕人買賣股票，一定要慎之又慎，更不要在敏感期購買股票。

當然，最近為了救市，《關于上市公司大股東及董監(jiān)高增持本公司股票相關事項的通知》規(guī)定連續(xù)十個交易日內累計跌幅超過30%的，董監(jiān)高增持本公司股票可以不受“窗口期”限制（“窗口期”包括“上市公司定期報告公告前30日內”等），但顯然，董監(jiān)高“窗口期”買股，若業(yè)績超預期就可能多買，否則少買。這里面可能構成內幕交易，只不過為了救市只能默許董監(jiān)高利用這些信息優(yōu)勢。筆者認為，這個應急救市舉措作為緊急情況下的權宜之策是可以的，由此所產生的穩(wěn)定市場大局的正作用，可能大于其產生的副作用（董監(jiān)高等獲取更多利益、觸及現(xiàn)有法律紅線），但平常情況下顯然副作用更大、不宜適用，應僅限于本次股災特殊時期適用，具體適用時期應視情況決定。