周 賀

(東北財(cái)經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連 116000)

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勞務(wù)派遣制度淺析

周 賀

(東北財(cái)經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連 116000)

隨著近年來(lái)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，企業(yè)的用工數(shù)量也大幅增長(zhǎng)，而對(duì)于作為盈利性質(zhì)的企業(yè)來(lái)講，為了節(jié)約成本，獲得利益的最大化，在用工方面偏采取勞務(wù)派遣制度的企業(yè)也逐漸增多，但目前勞務(wù)派遣這種用人方式還存在著許多尚未完善的問(wèn)題，本文將試從目前勞務(wù)派遣存在的問(wèn)題出發(fā)，提出一些解決的對(duì)策。

勞務(wù)派遣；同工不同酬；對(duì)策

1 勞務(wù)派遣的含義及特征

所謂勞務(wù)派遣就是由勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者意思表示一致，達(dá)成協(xié)議，簽訂勞動(dòng)合同，成為勞務(wù)派遣公司的員工，在經(jīng)得勞動(dòng)者的同意后，由勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動(dòng)者派遣到用工單位提供勞務(wù)，并且受用工單位管理和控制的一種富有彈性的用工模式。由定義我們可以看出如下特征：第一，用人單位也就是勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者之間訂立勞動(dòng)合同關(guān)系，這種雇傭關(guān)系與傳統(tǒng)的勞動(dòng)者關(guān)系本質(zhì)相同，但是也存在區(qū)別，用人單位僅僅是雇傭勞動(dòng)者，但是并不使用勞動(dòng)者，即僅雇傭不使用。第二，用人單位與勞務(wù)派遣單位簽訂勞務(wù)派遣合同，然后才派遣勞動(dòng)者到用工單位，因此勞動(dòng)者與用工單位并無(wú)直接的合同關(guān)系。用工單位將薪酬福利待遇等支付給勞務(wù)派遣單位也就是用人單位，再由用人單位支付給勞動(dòng)者薪酬，是一種使用但不雇傭的關(guān)系。第三，三個(gè)主體之間共有兩個(gè)合同，一個(gè)是勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣公司之間的合同，另一個(gè)是勞務(wù)派遣公司與用工單位之間的合同。

2 我國(guó)勞務(wù)派遣制度存在的問(wèn)題

首先，勞務(wù)派遣市場(chǎng)準(zhǔn)入條件限制過(guò)于單一?！秳趧?dòng)合同法》第五十七條規(guī)定了經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬(wàn)元，有與開(kāi)展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的場(chǎng)所和設(shè)施，有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件，同時(shí)，經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。新修訂的《公司法》則取消了注冊(cè)公司對(duì)最低資本的限制。可見(jiàn)勞務(wù)派遣公司的設(shè)立要比普通公司的設(shè)立門(mén)檻高。按《公司法》的規(guī)定，法律有更高的規(guī)定，從其規(guī)定，目的是保護(hù)被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益，防止勞務(wù)派遣單位因資金能力不足，侵害被派遣勞動(dòng)者權(quán)益的事情發(fā)生。但是現(xiàn)階段的公司在設(shè)立時(shí)，往往通過(guò)借款，貸款的方式作為注冊(cè)資本，以至于抽逃資金，虛假出資的問(wèn)題也在所難免。

其次，第一，非“三性”崗位大量使用勞務(wù)派遣工。同時(shí)，勞務(wù)派遣的用工期限呈現(xiàn)長(zhǎng)期化趨勢(shì)，在目前用工單位工作 6 年以上的勞務(wù)派遣工占39.5%。所謂三性就是指《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者代替性的工作崗位上實(shí)施。但是法律只是規(guī)定了“三性”，但沒(méi)有給出一個(gè)明確的界定，所以用工單位就根據(jù)自己的需要自由地去判斷某一工作是否屬于勞務(wù)派遣的性質(zhì)。因此就導(dǎo)致了大量的非“三性”崗位使用勞務(wù)派遣工。法律卻沒(méi)有規(guī)定如果被派遣勞動(dòng)者應(yīng)用到“非三性”的工作崗位時(shí)，勞務(wù)派遣單位與用工單位應(yīng)該承擔(dān)什么樣的責(zé)任。

第三，同工不同酬問(wèn)題突出。平等權(quán)作為一項(xiàng)憲法權(quán)利受到憲法的保護(hù)，尤其強(qiáng)調(diào)對(duì)弱勢(shì)群體的權(quán)利保護(hù)。據(jù)全國(guó)總工會(huì)的調(diào)查，河南省，相同或相似的工作崗位和工作業(yè)績(jī)，勞務(wù)派遣工與正式工收入差距少則 30%，多則達(dá)四五倍，或是更多，正式工享有年終獎(jiǎng)、住房補(bǔ)貼等各種福利津貼，而勞務(wù)派遣工則沒(méi)有。雖然《勞動(dòng)合同法》在第六十三條規(guī)定了被派遣勞動(dòng)者同工同酬的問(wèn)題，但是單從法律條文上看，看不到立法者提供程序來(lái)保證“同工同酬”權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，程序處于缺失狀態(tài)。但是強(qiáng)調(diào)絕對(duì)的同工同酬，事實(shí)上是不可能的。所謂的同工同酬，只是在一定的范圍之內(nèi)，在一個(gè)可以接受的范圍內(nèi)方顯其公平。

最后，關(guān)于責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題。雇主責(zé)任問(wèn)題一直受到學(xué)界的關(guān)注，《勞動(dòng)合同法》對(duì)此并沒(méi)有加以明確的規(guī)定，勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工公司的責(zé)任劃分和分擔(dān)不能得到很好的解決，存在著一方責(zé)任負(fù)擔(dān)過(guò)重，一方承擔(dān)責(zé)任后不能向過(guò)錯(cuò)方進(jìn)行追償，或者勞務(wù)派遣公司與用工公司之間相互扯皮，推脫等問(wèn)題。此外還有一些因工作環(huán)境的關(guān)系，有一些發(fā)生職業(yè)危害率較高的崗位，在發(fā)生危險(xiǎn)時(shí)，到底誰(shuí)應(yīng)該負(fù)擔(dān)何種責(zé)任，法律沒(méi)有加以明確的規(guī)定。此時(shí)需要借鑒侵權(quán)責(zé)任法中的多數(shù)人侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

3 對(duì)勞務(wù)派遣制度的建議與對(duì)策

第一，國(guó)家應(yīng)修改完善勞務(wù)派遣相關(guān)法規(guī)政策。建立嚴(yán)格的勞務(wù)派遣市場(chǎng)準(zhǔn)入機(jī)制和退出機(jī)制；加強(qiáng)對(duì)勞務(wù)派遣用工行為的法律規(guī)制。

第二，政府應(yīng)依法審批和管理勞務(wù)派遣單位。加大對(duì)勞務(wù)派遣行為的行政監(jiān)察和執(zhí)法檢查力度；監(jiān)督和引導(dǎo)企業(yè)規(guī)范使用勞務(wù)派遣。

第三，解決同工不同酬問(wèn)題。對(duì)崗位相同的勞動(dòng)者在分配中不應(yīng)當(dāng)有身份歧視。因此，勞務(wù)派遣立法目的實(shí)現(xiàn)在一定程度上依賴(lài)于程序的完善，程序的保障功能有其自身獨(dú)立的法律價(jià)值。應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)程序方面的立法來(lái)解決同工不同酬問(wèn)題，為派遣工人提供訴訟渠道。

第四，勞務(wù)派遣人員在執(zhí)行工作任務(wù)中造成他人損害的，用工單位和勞務(wù)派遣單位具備承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任條件的，都為侵權(quán)責(zé)任主體，都應(yīng)向受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 也就是說(shuō)，在用工單位和勞務(wù)派遣單位都應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時(shí)，發(fā)生多人責(zé)任我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法中規(guī)定的多人責(zé)任包括連帶責(zé)任按份責(zé)任補(bǔ)充責(zé)任等形態(tài)依侵權(quán)責(zé)任法第34條第2 款規(guī)定，用工單位與勞務(wù)派遣單位共同承擔(dān)責(zé)任時(shí)，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任可見(jiàn)，勞務(wù)派遣人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，用工單位與勞務(wù)派遣單位既不是承擔(dān)連帶責(zé)任，也不是承擔(dān)按份責(zé)任，而是先由用工單位承擔(dān)責(zé)任，勞務(wù)派遣單位僅承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任 用工單位是第一順位的責(zé)任人，勞務(wù)派遣單位是第二順位責(zé)任人，因此，勞務(wù)派遣人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害時(shí)，受害人只能先要求用工單位承擔(dān)責(zé)任，而不能僅要求勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任。

最后，工會(huì)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)勞務(wù)派遣工權(quán)益維護(hù)工作。加大勞務(wù)派遣工入會(huì)力度。加強(qiáng)勞務(wù)派遣工工會(huì)會(huì)籍管理，理順轉(zhuǎn)會(huì)關(guān)系，建立會(huì)員檔案。積極探索在用人單位和用工單位建立方便勞務(wù)派遣工入會(huì)和參與工會(huì)活動(dòng)的工會(huì)組織聯(lián)合工作機(jī)制，真正發(fā)揮雙方在促進(jìn)勞務(wù)派遣工入會(huì)方面的最大效應(yīng)，最大限度地把勞務(wù)派遣工組織到工會(huì)中來(lái)。

[1] 王麗平，何非，時(shí)博《勞務(wù)派遣—基于戰(zhàn)略選擇、制度構(gòu)型和資源整合的研究》[M]經(jīng)濟(jì)管理出版社2012年版

周賀(1991-)，男，滿(mǎn)族，內(nèi)蒙古興安盟人，東北財(cái)經(jīng)大學(xué)2014級(jí)法律碩士。

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1672-5832(2015)12-0223-01