蒲凌塵
2014年以來,國外針對中國鋼鐵企業(yè)出口的產(chǎn)品頻頻發(fā)起貿(mào)易救濟調(diào)查,引起多方的關(guān)注。
貿(mào)易格局的變化,產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整,全球經(jīng)濟的低迷,使得國外的鋼鐵產(chǎn)業(yè)在運用貿(mào)易救濟調(diào)查方面出現(xiàn)了新的變化,其關(guān)注的主要問題在于,如何有效遏制中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)出口勢頭,保護本國產(chǎn)業(yè)的利益,使得本國產(chǎn)業(yè)的競爭處在有利的地位。
在這樣的環(huán)境下,中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)在應(yīng)對國外發(fā)起的貿(mào)易救濟調(diào)查方面,顯得極其被動。面對復(fù)雜的局勢,博弈也變得艱難,鋼鐵企業(yè)疲于應(yīng)對眾多國家發(fā)起的貿(mào)易救濟調(diào)查,正有“四面楚歌”之憂。
貿(mào)易救濟調(diào)查的新特征
由于傳統(tǒng)鋼鐵產(chǎn)業(yè)國家或地區(qū)不斷調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和優(yōu)化產(chǎn)品,不斷平衡全球的市場格局,而中國的鋼鐵產(chǎn)業(yè)競爭力也在急速提升,產(chǎn)品種類多樣化,技術(shù)質(zhì)量得到明顯改善,因此,針對中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)出口發(fā)起的貿(mào)易救濟調(diào)查的數(shù)量必然會增加,而且將會不斷延伸、擴大,這個趨勢將會延續(xù)一段較長的時間。
在法律技術(shù)層面上,調(diào)查程序也會變得越來越復(fù)雜,與以往的簡單應(yīng)訴、程序單一,形成鮮明對照。
國外同類產(chǎn)業(yè)所實施的整體戰(zhàn)略布局和競爭格局,對中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)在客觀上形成了多層級的沖擊,超出了過去以局部地區(qū)為特點的貿(mào)易摩擦,展現(xiàn)出的是大范圍的正面競爭。
各國調(diào)查機關(guān)在每一個具體的貿(mào)易救濟調(diào)查案件中,經(jīng)常將經(jīng)濟、貿(mào)易、法律、政治因素交織在敏感的鋼鐵貿(mào)易救濟調(diào)查中,并在某些案件里有選擇性的針對中國的出口,發(fā)起貿(mào)易救濟調(diào)查。
中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)在巴西、俄羅斯、韓國、印度、泰國、印度尼西亞所遭受的貿(mào)易救濟調(diào)查,凸顯了中國鋼鐵產(chǎn)業(yè)在這些市場與傳統(tǒng)鋼鐵產(chǎn)業(yè)國家的投資公司或進口國的本地產(chǎn)業(yè),正發(fā)生直接“撞車”現(xiàn)象,因為這些國家的鋼鐵產(chǎn)品在結(jié)構(gòu)上、質(zhì)量上與中國的鋼鐵產(chǎn)品相似,所受到的沖擊力度非常大。近期,中國臺灣、馬來西亞、墨西哥、土耳其等也對中國鋼鐵出口產(chǎn)業(yè)發(fā)起了反傾銷調(diào)查。
中國鋼鐵出口企業(yè)在全球的競爭過程中,不僅表現(xiàn)在產(chǎn)品種類上,還凸顯了在廣泛的不同市場上,比10年前所遇到的貿(mào)易救濟調(diào)查發(fā)生了重大變化。
法律抗辯的技巧與實務(wù)問題
貿(mào)易救濟調(diào)查從局部角度來看,涉及的問題是法律;從廣義角度,則涉及的是進口國的產(chǎn)業(yè)發(fā)展與競爭,這自然會牽扯到進口國的貿(mào)易政策、產(chǎn)業(yè)利益、政治因素,也會引入多途徑的交涉、談判和法律抗辯。
國際貿(mào)易格局、利益的平衡點、競爭力度、討價還價的支撐點、貿(mào)易順差與逆差、政治因素與導(dǎo)向以及地區(qū)經(jīng)貿(mào)發(fā)展與經(jīng)濟實力都在發(fā)生變化,這意味著中國企業(yè)不能仍然依靠過去的方式方法來解決貿(mào)易摩擦,需要調(diào)整應(yīng)對策略。
貿(mào)易救濟調(diào)查的突發(fā)性很強,這讓企業(yè)應(yīng)對起來總是感覺有“滯后”感。在新的格局中,中國企業(yè)再去尋求與國外的產(chǎn)業(yè)合作,在很大程度上并不現(xiàn)實,力量對比已然發(fā)生了變化。從現(xiàn)實角度,涉案的中國企業(yè)并非只是一家,進口國的產(chǎn)業(yè)已經(jīng)是劍拔弩張,如何去談合作?加強產(chǎn)業(yè)的溝通是必要的,但從目前的發(fā)展態(tài)勢來分析,這也是個虛架勢,中國鋼鐵企業(yè)出口的能量和勢頭也不是光靠溝通能解決的。
縱觀過去兩年的鋼鐵貿(mào)易救濟的應(yīng)訴,有幾個問題需要引起應(yīng)訴企業(yè)警覺。
1、應(yīng)訴中的法律技術(shù)問題
反傾銷(反補貼)調(diào)查是技術(shù)性要求比較高的法律程序,我們稱其為“準(zhǔn)訴訟”程序。應(yīng)訴企業(yè)往往對反傾銷調(diào)查表的作用和意義不是太清楚,“按圖索驥”進行數(shù)據(jù)資料的收集和準(zhǔn)備。這種應(yīng)訴的方法,在過去10年,甚至是5年前,并不會產(chǎn)生太多的問題。然而,隨著國外調(diào)查機構(gòu)的法律政策變化,加之政治導(dǎo)向的影響,企業(yè)應(yīng)訴的技術(shù)性、法律上的抗辯力度,必須要有所加強。
2、應(yīng)訴企業(yè)的行業(yè)“無損害抗辯”
這是應(yīng)訴中的一個非常重要的環(huán)節(jié),是反傾銷調(diào)查采取措施所必需具備的“因果關(guān)系”求證的“果”是否成立,即進口國的產(chǎn)業(yè)所主張的損害是否是由傾銷直接導(dǎo)致。此話說來容易,做起來卻并非是一件簡單的工作。這一工作很容易流于“形式”,也很容易被進口國的調(diào)查機構(gòu)的“政治導(dǎo)向”所淡化。
3、價格承諾的談判——不能忽視法律基礎(chǔ)
價格承諾是法律規(guī)定的一種結(jié)案方式,但這不等于進口國沒有針對中國鋼鐵出口企業(yè)采取了措施。在實踐中,很多企業(yè)對此有誤解,普遍認(rèn)為價格承諾是一個(如果不是唯一的)比較可接受的結(jié)案方式,簽訂承諾,可以繼續(xù)出口。這樣的理解是不全面的。
價格承諾并非不可取,這是一個策略,在必要的條件下,應(yīng)該靈活運用法律條款,我們在很多的案件中有過成功的案例,而且維護了中國企業(yè)的出口利益。但不能盲目地將價格承諾作為唯一的應(yīng)訴突破口,尤其是不能降低了法律抗辯的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)訴企業(yè)必須通盤考慮,從戰(zhàn)略角度實施價格承諾談判。
如果價格承諾是非常可取的結(jié)案途徑,那么應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)該繼續(xù)保持強力的法律抗辯,仍然以法律對法律,以“硬對硬”,努力將進口國的調(diào)查機構(gòu)打到談判桌上,而不是讓法律抗辯流于形式,或在程序中突然弱化了法律抗辯的強度,把希望完全寄托于調(diào)查機構(gòu)對價格承諾的接受。
嚴(yán)峻挑戰(zhàn):反補貼調(diào)查
在中國企業(yè)期盼著2016年后反傾銷調(diào)查的正常值不再依據(jù)“參照國”數(shù)據(jù)的時候,另一形式的貿(mào)易救濟調(diào)查——反補貼,則會接踵而來。而且,在很多的調(diào)查案件程序中,有可能實施“雙反”。這對應(yīng)訴的中國企業(yè)而言,無疑增加了應(yīng)訴難度,舉證責(zé)任也會加大。
發(fā)達國家WTO的主要成員如加拿大、美國、歐盟、澳大利亞等,都對中國出口企業(yè)實施過“雙反”調(diào)查;有少數(shù)發(fā)展中國家也使用過,但最終沒有采取反補貼的措施。
從歐美調(diào)查的情況來看,這兩個主要的WTO成員已經(jīng)形成了針對中國出口產(chǎn)業(yè)實施反補貼調(diào)查的一整套方案,在法律依據(jù)、事實認(rèn)定、調(diào)查方法上,形成了具有普遍使用和參考價值的體系。任何WTO的成員,其國內(nèi)產(chǎn)業(yè)如果提起反補貼的申請,完全可以參照歐美創(chuàng)立的體系,甚至包括裁定的理由,向中國出口企業(yè)發(fā)起反補貼調(diào)查。
目前,這些主要WTO成員向中國出口企業(yè)展開反補貼調(diào)查的范圍主要涉及:稅收;銀行貸款;土地使用權(quán);政府低價提供貨物、水電等。
作為鋼鐵產(chǎn)業(yè),在將來應(yīng)訴國外“雙反”調(diào)查時,需要同時兼顧傾銷和補貼,尤其是補貼的調(diào)查,很多中國企業(yè)沒有遇到過,經(jīng)驗不足,誤解也很多。
包括鋼鐵產(chǎn)業(yè)在內(nèi)的中國企業(yè),目前應(yīng)該著手研究應(yīng)對策略,與鋼鐵產(chǎn)業(yè)相關(guān)的下游產(chǎn)業(yè),在反補貼調(diào)查中也會直接受到?jīng)_擊。反補貼調(diào)查將會涉及系列產(chǎn)業(yè)的出口利益,即上下游的產(chǎn)業(yè),不論從哪個環(huán)節(jié),哪個產(chǎn)業(yè)人手,都會受到反補貼措施的影響。
調(diào)查程序的多樣化,技術(shù)難點的提高,要求應(yīng)訴的企業(yè)必須在法律層面加強抗辯力度?!半p反”調(diào)查絕不僅僅是簡單表格的整理。