陶干秀

【摘 要】在我國的建設行業(yè)，勞務分包合同的簽訂及履行不合規(guī)、不合理的現象頻發(fā)，從制度上看，是因為法律不健全、政策不完善、主管部門監(jiān)管不力，從市場環(huán)境上看，是因為部門市場主體盲目追求利潤，社會責任感缺失、沒有誠信意識，繼而催生了“包工頭”， 使其成為勞務分包的實質主體，使得勞務分包的合同管理面臨諸多的問題和困難。

【關鍵詞】勞務分包；合同管理；問題；對策

勞務分包的合同管理能有效維護施工單位和工人的合法權益，避免群體事件的發(fā)生。筆者認為加強勞務分包的合同管理對策有：注重承包人資質的審查、做好合同簽訂前的合同分析工作、細化合同標的價格條款、建立完善的勞務分包的工程支付制度、進行勞務分包的動態(tài)管理，這也是本文論述的切入點。

一、注重承包人資質的審查

在當前的建筑領域，合同主體依舊是“包工頭”，勞務企業(yè)的作用沒有真正的發(fā)揮，“包工頭”只需要掛靠在勞務企業(yè)中就可以直接與施工單位或項目部簽訂合同，當建設主管部門來檢查時勞務企業(yè)就會被“包工頭”推向前臺，成為其應對國家法規(guī)和政策的擋箭牌。有時，“包工頭”為了追求更大的利潤，會把手中的建設項目轉手分包給其他包工頭，一旦出現問題很難找到相應的負責人。此外，“包工頭”眾多還容易導致承包雙方均不履行國家法律政策的現象，發(fā)包人可以為了利益與承包人簽訂了不平等的合同，承包人也可以為了獲取更多的利益而指使“包工頭”帶頭鬧事，由于合同本身就漏洞百出，仲裁機構亦無法提供法律支撐，繼而引發(fā)群體事件。所以，應加強對承包人的資質的審查，在選擇承包人時，要秉承建設部[2005]131號文件的原則，不可選擇“包工頭”進行發(fā)包，而應于有資質的勞務分包企業(yè)簽訂合同，并對勞務分包企業(yè)派遣到施工現場的工人進行審查，確保勞務企業(yè)為他們繳納了社會保險和勞動保險，確保勞務企業(yè)與他們簽訂了用工合同。對于那些合作多年的“包工頭”，如果具備勞動資質可繼續(xù)合作，否則應要求其與具有勞務資質的勞務分包企業(yè)簽訂勞務合同，然后再合作。在招投標期間，以勞務企業(yè)是否為工人繳納意外保險、是否為配備安全管理人員為準入條件。并在合同談判時，要求勞務企業(yè)繳納工人工資的保證金。同時，各地勞動主管部門和建設行業(yè)主管部門應會同其他部門加減對勞務企業(yè)的管理，確保其符合勞務分包資質要求，保其與施工現場的工作人員簽訂了用工合同，發(fā)現問題進行通報批評或行政處罰，并要求勞務企業(yè)限期整改。

二、做好合同簽訂前的合同分析工作

盡管有大量的勞務分包合同示范文本進行參考，但工程項目本身的多樣性、單件性、復雜性等特點使得很難通過合同中條款來規(guī)范安全管理的具體措施，對施工進度和工程質量的控制更是無力。而在不同的地區(qū)目，工程項目的特點也是千差萬別的，固定的勞務分包合同示范文本注定無法照顧到項目的方方面面。對此，發(fā)包人和承包人的企業(yè)均應設立專門的合同管理部門，從企業(yè)內部培養(yǎng)或從外部招聘專業(yè)的合同管理人才對合同的每項條款進行認真研究和分析，并在企業(yè)其他部門相關人員的配合下找出找出風險因素，修改與之相關的不公平不合理條款，明確各項條款的要義和目的，明確合同的組成文件及解釋順序，合同組成文件包括介紹發(fā)包人企業(yè)制度、施工現場管理制度的文件以及施工過程中形成的雙方簽字認可的往來文件，使承發(fā)包的關鍵工作內容都能在合同中找到依據，使各項獎罰措施都能在合同中找到支撐。值得注意的是，和同組成文件的效力通常優(yōu)于合同本身。在合同中，應明確規(guī)定發(fā)包人有權對施工工序、施工材料等進行檢查，如果發(fā)現不符合合同要求或設計要求的情況，有權拒絕在驗收合格單上簽字，有權在整改之前發(fā)放月進度款。合同簽訂后，為了能有效履行合同，承發(fā)包雙方都應組織相關的管理人員對合同進行學習，明確雙方的權利和義務，明確合同中的風險以及注意事項，避免糾紛的發(fā)生。

三、細化合同標的價格條款

建筑工程涉及不同的工種，每個工種的工作內容和工序都不一樣，比如在住宅工程中需要泥瓦工，工作內容是基礎砌筑、主體砌筑、基礎土方修整以及混凝土結構工程中的混凝土澆筑，大多數分包合同會根據行情約定一個綜合單價，而行情具有一定的波動性，很難照顧到具體工作內容的計量和計價，比如普通磚的計價、泵送混凝土的計價、垂直運輸工具澆筑混凝土的計價、挖土方的計量和計價、人工澆筑混凝土的計價以及砌塊的計價等，這種現象還出現在鋼筋工、油漆工、木工、抹灰工的分包合同中。由于是綜合單價，付款只能根據整體工程的完成量按比例支付，不能根據具體的工程進度支付。并且，建筑工程的施工工藝并不是按照既定的施工工藝進行的，總是會出現在施工過程中需要變更施工工藝的情況，這就無法在合同中找到相關依據。此外，大多數分包合同并沒有明確規(guī)定工作的范圍和內容，極容易出現相互推諉的情況，承發(fā)雙方處于利益對立面，希望對方承擔更多的責任，繼而引發(fā)爭執(zhí)和糾紛，這就使得細化合同標的價格條款非常重要。同一種工種的價格不僅與使用材料、施工工藝相關，也深受當地消費水平的影響，甚至出現價格差別較大的情況，這就要求發(fā)包人與承包人在簽訂合同時，應細化合同標的價格條款，盡可能列出每一種可以單獨計量的工種的單價，充分考慮使用材料的價格、施工工藝、工程項目的特點以及當地的消費水平。結算的計量口徑較多，包括以實際面積計量、以磚的數量計量、以圖紙面積計量、以磚的數量計量等，選擇哪一種應在在合同中明確規(guī)定。詳細、規(guī)范的合同單價分析表，既能支撐承發(fā)包雙方進行成本分析和成本控制，也能便于進度款的計量和支付。

四、建立完善的勞務分包的工程支付制度

發(fā)包人與勞務企業(yè)簽訂合同時，應設立專門的條款來確保勞務企業(yè)能按時足額地發(fā)放工人工資，確保工人工資的發(fā)放不受任何因素的干擾，杜絕出現勞務企業(yè)以未收到支付工程為由而拖欠工人工資的現象，為了消除不確定因素的影響，堅決禁止把工程款直接發(fā)放給“包工頭”，防止出現因工人得不到工資而發(fā)生的群體性事件。同時對工人工資發(fā)放的整個過程進行監(jiān)督，監(jiān)督工程款和工程進度款的用途，確保優(yōu)先滿足工人工資發(fā)放的需要，監(jiān)督工人工資的領取，確保工資發(fā)放表的簽名是工人本人。

五、進行勞務分包的動態(tài)管理

在建筑工程施工中，應充分利用程項目管理軟件來記錄工人數量的變動、工程款發(fā)放的情況、工程進度以及工人工資的方法情況，并結合當今的信息技術、數字化技術實現承發(fā)包人之間的橫向聯系，并把相關的信息數據存入到數據庫中，方便利用合同管理軟件進行勞務分包的動態(tài)管理[4]。同時，建設行政主管部門也應轉變工作思路和方法，注重當今科技成的應用，與建筑施工企業(yè)之間建立常態(tài)的管理交流機制，以便對規(guī)章制度的落實情況和合同履行情況進行動態(tài)管理，確保建設行業(yè)的健康和諧發(fā)展。

六、結束語

盡管隨著相關法規(guī)政策的逐步完善，“包工頭”直接承攬分包業(yè)務的現象得到有效遏制，勞務企業(yè)以及相關企業(yè)的實力和規(guī)模也正逐步擴大，極大地降低勞務分包管理難度和強度，但貫徹勞務分包合同和發(fā)展勞務企業(yè)的目標并沒有實現，這就需要我們的立法機構和各級政府統(tǒng)籌合作，形成合力，從制度上，從具體的措施上對勞務市場進行監(jiān)管和管理，這就要求我們認真學習勞務合同的管理知識，采取針對性的舉措來加強勞務分包合同管理，維護施工企業(yè)及工人的切身權益。

參考文獻：

[1]何佰洲，李竹.建設工程勞務分包合同管理研究[C].2012中國工程管理論壇論文集，2012：200-202.

[2]建設部建筑市場管理司.《關于建立和完善勞務分包制度，發(fā)展建筑勞務企業(yè)的意見》，2005，8，5.

[3]程秋月.工程勞務分包與勞務分包合同[J].交通世界（運輸車輛），2013，（12）：245-245，246.

[4]賀國武.淺析施工企業(yè)勞務分包合同如何順利履行[J].經濟視野，2012，（8）：245.endprint