王志文

摘 要 2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了公司法修正案草案。此次公司法修改，將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，放寬了注冊資本登記條件，簡化了登記事項和登記文件。這是此次公司法修改的進步之處，值得肯定。本文將仔細探究此次對公司法的修改，并與以深圳、珠海為代表的珠三角地區(qū)推行的商事登記制度改革試點進行比較和思考，進而提出一些問題和解決之道。

關(guān)鍵詞 商事登記 改革 問題

一、本次商事登記制度改革的沿革

2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改<中華人民共和國海洋環(huán)境保護法>等七部法律的決定》，修改了現(xiàn)行公司法的12個條款。對《中華人民共和國公司法》所作的修改，自2014年3月1日起施行。（1）本次商事登記改革，是適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展客觀規(guī)律、加快政府職能轉(zhuǎn)變、實現(xiàn)科學(xué)發(fā)展、建立社會主義市場經(jīng)濟制度的必然要求，是進行政治經(jīng)濟體制改革的重要內(nèi)容。在中央政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，首先在廣東省深圳和珠海等地區(qū)進行先行先試，先期探索。由地方法規(guī)條例的小范圍開始探索，在制度構(gòu)造成熟之時逐步上升至對法律的調(diào)整，在全國范圍內(nèi)進行適用。

在廣東省部分地區(qū)進行的商事登記制度試點工作大致經(jīng)過如下重大事件。2012年3月10日，國家工商行政管理總局印發(fā)《國家工商行政管理總局關(guān)于支持廣東加快轉(zhuǎn)型升級、建設(shè)幸福廣東的意見》，明確提出：“支持廣東省在深圳經(jīng)濟特區(qū)和珠海經(jīng)濟特區(qū)橫琴新區(qū)開展統(tǒng)一商事登記制度改革試點，在保障各類商事主體登記的地位平等、規(guī)則公平、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一等方面積極探索、積累經(jīng)驗”。（2）2012年5月23日珠海市八屆4次市政府常務(wù)會議審議通過了《珠海經(jīng)濟特區(qū)橫琴新區(qū)商事登記管理辦法》，于2012年5月24日起施行。（3）2012年11月29日，珠海市第八屆人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議通過了《珠海經(jīng)濟特區(qū)商事登記條例》，將商事登記改革試點范圍擴大至全市，該條例于2013年3月1日起實施。（4）2012年10月30日，深圳市第五屆人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過了《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，該規(guī)定于2013年3月1日起實施。（5）2012年4月和6月，廣東省政府先后批復(fù)佛山市順德區(qū)、東莞市大朗鎮(zhèn)開展商事登記改革試點。2012年7月30日，佛山市順德區(qū)人民政府印發(fā)《順德區(qū)商事登記制度改革實施辦法（試行）》。（6）2012年10月23日，東莞市人民政府印發(fā)《東莞市商事登記制度改革實施方案》。（7）

二、公司法修改的內(nèi)容

本次公司法修改共涉及到12個條款，（8）主要涉及三個方面：

（一）將實繳登記制改為認(rèn)繳登記制

營業(yè)執(zhí)照不再載明實收資本事項;除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東或發(fā)起人應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東或發(fā)起人自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。

（二）放寬注冊資本登記條件

除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司或股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的以外，取消了對有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達3萬元、10萬元、500萬元的限制;取消了公司設(shè)立時對股東或發(fā)起人的首次出資比例以及貨幣出資比例的限制。

（三）節(jié)約登記成本

有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。

三、本次公司法修改仍面臨的問題

本次公司法修改雖然在一些關(guān)鍵的制度上進行了質(zhì)的改革，但是筆者認(rèn)為此次公司法的修訂只是在實踐操作成熟方面最低限度地配合了正在進行的商事登記制度改革，以避免明顯的法律沖突出現(xiàn)。對比廣東省對商事登記制度改革的探索、及理論界對商事登記的探討，商事登記制度改革仍然面臨著巨大的問題。

（一）缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范

統(tǒng)一完備的法律體系是確保商事登記制度盡可能發(fā)揮作用的最大保障。我國目前還未形成統(tǒng)一的商事登記法，這給商事登記造成了很多問題：（1）有關(guān)商事主體登記的規(guī)范多以《管理條例》《管理規(guī)定》《管理辦法》《意見》《通知》等形式存在，在效力層級上主要表現(xiàn)為行政法規(guī)或行政規(guī)章，效力層級過低，直接影響到登記規(guī)范內(nèi)容安排，一些需要以“法律”形式進行規(guī)范的事項（如刑事罰則等），因規(guī)范頒布機關(guān)的權(quán)限范圍所限，很難在有關(guān)商事登記的法規(guī)中予以具體安排，這直接影響了商事登記規(guī)范的權(quán)威性及其實效。（2）規(guī)范體系的分散、混亂集中表現(xiàn)在商事主體登記立法規(guī)范的分類標(biāo)準(zhǔn)極為瑣碎、復(fù)雜，不同的市場主體適用不同的登記規(guī)則、不同的行業(yè)和主管部門適用不同的規(guī)則、不同的事項設(shè)定不同的登記規(guī)則。（9）（3）分散的立法增加了立法成本和法律實施的成本，使商事登記復(fù)雜化，不利于登記人了解掌握有關(guān)規(guī)則，也不利于登記機關(guān)的登記管理以及公眾對相關(guān)信息的了解。（10）（4）分散的立法很大程度上造成商事登記的法律法規(guī)之間存在沖突，既有內(nèi)容上相互重疊的地方，又可能都存在疏漏的法律盲點。表現(xiàn)在不同的商事登記法中重復(fù)規(guī)定商事登記制度或者規(guī)避與遺漏，造成立法資源的極大浪費和實施法律的困難，如《公司登記管理條例》和《企業(yè)法人登記管理條例》的重疊適用問題。（11）（5）行政機關(guān)既履行登記立法職能又履行登記執(zhí)行職能。（12）這種既當(dāng)裁判員又當(dāng)運動員的做法肯定是不合理的。

因此，筆者建議，應(yīng)當(dāng)借此次改革之東風(fēng)，由立法者制定一部法律效力層級上的適用全國的統(tǒng)一商事登記法。該商事登記法從宏觀視角建立商事登記制度，節(jié)約立法和執(zhí)法成本，避免出現(xiàn)商事登記部門既是立法部門又是執(zhí)法部門的現(xiàn)象，進而提高商事登記效率和市場效率。

（二）主體登記與經(jīng)營登記的分離問題

我國現(xiàn)行的商事登記實行的是商主體資格與經(jīng)營資格統(tǒng)一的登記法律制度。在這種制度下，營業(yè)執(zhí)照成為商事登記制度的核心，承載著主體資格與經(jīng)營資格的雙重證明功能，客觀上導(dǎo)致營業(yè)執(zhí)照功能膨脹，而核準(zhǔn)登記的功能模糊，并逐步演變?yōu)橐环N行政程序。現(xiàn)行登記制度給工商登記和日常監(jiān)管帶來矛盾與困境。（13）工商登記不僅意味著市場主體資格的取得與變動需要獲得登記機關(guān)的許可，而且市場主體營業(yè)資格的取得與變動同樣需要獲得登記機關(guān)的許可。商事登記主要是針對商事主體資格的取得與變動（包括變更與消滅）而發(fā)生的登記行為。改革的方向就是從工商登記轉(zhuǎn)變?yōu)樯淌碌怯?。?4）

廣東省四地——深圳、珠海、東莞、佛山——商事登記改革已經(jīng)將企業(yè)登記注冊與經(jīng)營項目審批相分離。比如：《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第三條規(guī)定：本規(guī)定所稱商事登記，是指申請人向商事登記機關(guān)提出申請，由商事登記機關(guān)將商事主體的設(shè)立、變更或者注銷事項登記于商事登記簿予以公示的行為。第十二條規(guī)定：商事主體領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，依法開展經(jīng)營活動。商事主體的經(jīng)營范圍中屬于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)的項目，取得許可審批文件后方可開展相關(guān)經(jīng)營活動。這就以法律規(guī)范的形式將商事主體登記和經(jīng)營登記相分離，并明確了“先照后證”的合理順序，避免了“先證后照”這種悖論的出現(xiàn)。

（三）商事信用體系的建立

市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟。營業(yè)行為是有來有往的持續(xù)交易，而不是一錘子買賣。建立信用體系是建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟體系的重要組成部分。商事登記制度改革，既要給予市場主體充分的自由，又要維護市場的交易安全與效率。這就需要建立科學(xué)合理的信用制度，促使市場主體實現(xiàn)自律管理。如學(xué)者所說，“商業(yè)登記這一公示制度，對商事主體而言，具有通過公示維持信用的效果，對與商事主體進行交易的相對人而言，則可以確切地了解到與該商事主體有關(guān)的營業(yè)事項，從而使其安心地與該商事主體進行交易?！保?5）所以在進行商事登記制度改革中，建立商事登記公示制度是不可或缺的配套建設(shè)，是確保成功實現(xiàn)商事登記制度改革的制度保障。

筆者認(rèn)為，建立商事登記公示制度要注意一下幾個方面：（1）要確保商事登記公示信息的真實性，這是發(fā)揮商事登記公示制度作用的基礎(chǔ)。（2）嚴(yán)格商事登記申請人對公示信息真實性的責(zé)任。（3）建立有效的公眾查詢機制，確保公眾可以通過便捷的方式獲取公示信息。（4）建立有效的反饋機制。為公眾提供反饋意見的渠道，對公眾的意見進行及時處理，并公示處理結(jié)果。（5）建立懲處制度，如黑名單制度。對不自律的主體進行懲處和公示。（6）在條件成熟的地區(qū)，建立全程電子化商事登記管理。通過互聯(lián)網(wǎng)，完成商事登記的申請、受理、審查、存檔、查詢和反饋。

注釋：

（1）http：//news.xinhuanet.com/2013-12/28/c_118749268.htm（訪問日期：2014年2月23日）.

（2）http：//zwgk.gd.gov.cn/006939748/201203/t20120327_308791.html（訪問日期：2014年2月23日）.

（3）http：//www.zhuhai.gov.cn/xxgk/zcfgjgfxwj/gfxwj/201208/t20120809_309553. ?html（訪問日期：2014年2月23日）.

（4）http：//www.zhuhai.gov.cn/xxfw/zzjg/srdzxjg/srdcwhjg/dffg/201301/t20130116 _ ?356177.html（訪問日期：2014年2月23日）.

（5）http：//www.sz.gov.cn/gsj/zcwj/qydj/qydjgz/201302/t20130225_2109647.htm（訪 問日期：2014年2月23日）.

（6）http：//www.shunde.gov.cn/data/main.php？id=2486-10080（訪問日期：2014年2月23日）.

（7）http：//www.dg.gov.cn/cndg/s1271/201210/569279.htm（訪問日期：2014年2月23日）.

（8）http：//news.xinhuanet.com/2013-12/28/c_118749268.htm（訪問日期：2014年2月23日）.

（9）蔣大興.商事登記制度的結(jié)構(gòu)性改革[J].中國工商管理研究，2013，（7）：11.

（10）潘嘉瑋.商法的現(xiàn)代化與商事登記制度[J].華南師范大學(xué)學(xué)報， 2005， （5）： 27-28.

（11）顏慧.我國商事登記制度解析與重構(gòu)[J].華中師范大學(xué)研究生學(xué)報，2013，（3）：48-49.

（12）楊崢嶸.改革現(xiàn)行商事登記制度之淺見[J].中國工商管理研究， 2011， （12）： 38.

（13）王麗.論“先照后證”商事登記模式下核準(zhǔn)登記與營業(yè)執(zhí)照各自功能的回歸[J].中國工商管理研究，2013，（9）：13.

（14）施天濤.構(gòu)建我國商事登記制度的基本思路.中國工商管理研究.2013，（8）：33.

（15）[日]鴻常夫.商法總則（全訂第4版補正2版）[M].弘文堂譯，1995：227.