鄔雪

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)金融為中國金融業(yè)的改革，帶來了巨大活力，特別是為中小微企業(yè)的融資，開辟了很廣闊的通道。中小微企業(yè)應(yīng)在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代抓住機(jī)遇，利用新的融資模式，解決其長期存在的融資難、融資貴問題，但同時(shí)應(yīng)謹(jǐn)慎防范各種法律風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；中小微企業(yè)；融資；法律風(fēng)險(xiǎn)

1 引言

據(jù)統(tǒng)計(jì)，國內(nèi)中小微企業(yè)數(shù)量占全部企業(yè)總量的99%以上，是國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的生力軍。然而，由于小微企業(yè)缺乏擔(dān)保物、財(cái)務(wù)報(bào)表不規(guī)范、信用等級(jí)較低、經(jīng)營狀況不穩(wěn)定等多重原因，導(dǎo)致其融資困難，經(jīng)營發(fā)展受到較大限制。

互聯(lián)網(wǎng)金融為中國金融業(yè)的改革，帶來了巨大活力，特別是為中小微企業(yè)的融資，開辟了很廣闊的通道?；ヂ?lián)網(wǎng)金融不是互聯(lián)網(wǎng)與金融的簡單相加，也不是與傳統(tǒng)金融沒有任何關(guān)聯(lián)的新生事物，更不是現(xiàn)代金融體系之外的一個(gè)異生物?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，在金融上所表現(xiàn)出的新技術(shù)、新模式、新平臺(tái)、新特征和新實(shí)現(xiàn)形式。

中小微企業(yè)如何在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代抓住機(jī)遇，解決其長期存在的融資難、融資貴問題，下面筆者通過梳理企業(yè)的融資方式，對(duì)中小微企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代的融資方式及其法律風(fēng)險(xiǎn)防范，作簡要分析。

2 企業(yè)主要融資方式及法律分析

根據(jù)融資企業(yè)融資模式的不同，主要可以分為股權(quán)融資和債權(quán)融資兩種：

2.1 股權(quán)融資

股權(quán)融資從投資者的角度講即股權(quán)投資（Equity Investment），指通過投資取得被投資企業(yè)（融資企業(yè)）的股份。主要又可分為一般股權(quán)投資、私募股權(quán)投資及企業(yè)上市三種。

1.一般股權(quán)投資

一般股權(quán)投資，是指企業(yè)（或者個(gè)人）以貨幣資金、無形資產(chǎn)和其他實(shí)物資產(chǎn)直接投資于融資企業(yè)，從而持有融資企業(yè)的股權(quán)，并增加融資企業(yè)的注冊(cè)資本。投資者主要通過分得利潤或股利獲取利益。

企業(yè)通過該種方式進(jìn)行融資，若不是原股東增加投資，則可能增加公司股東，原股東的股權(quán)比例可能被稀釋。

2.私募股權(quán)投資

私募股權(quán)投資（Private Equity ，簡稱“PE”），從投資方式角度看，是指通過私募形式對(duì)非上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，投資者通過上市、并購或管理層回購等方式，在交易實(shí)施過程中設(shè)置了將來的退出機(jī)制。

PE方式的引入有效緩解了中小微企業(yè)融資難的問題，但配套制度尤其是退出機(jī)制尚不完善，作為PE潛規(guī)則的對(duì)賭協(xié)議（即投資方與融資方在達(dá)成融資協(xié)議時(shí)，對(duì)于未來不確定的情況進(jìn)行一種約定）的合法有效性，在司法實(shí)踐中尚存在爭議。

3.企業(yè)首次公開發(fā)行上市（IPO）

首次公開募股（Initial Public Offering，簡稱“IPO”），指股份公司（融資企業(yè)）首次向社會(huì)公眾公開招股的發(fā)行方式。一般來說，一旦首次公開上市完成后，融資企業(yè)規(guī)模迅速擴(kuò)大，投資者通過交易股票獲利。

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百五十二條規(guī)定：“股份有限公司申請(qǐng)其股票上市必須符合下列條件：（一）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；（二）公司股本總額不少于人民幣五千萬元；（三）開業(yè)時(shí)間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；（四）持有股票面值達(dá)人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上；（五）公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載；（六）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。”

根據(jù)上述規(guī)定，中小微企業(yè)不可能通過此種方式融資。但我國資本市場(chǎng)中有專門針對(duì)中小企業(yè)的中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)。

2.2 債權(quán)融資

融資企業(yè)除向投資者融資外，還可向債權(quán)人籌集資金，即債權(quán)融資。債權(quán)融資主要又可分為貸款、發(fā)行債券、融資租賃等。

1.貸款

貸款是指銀行或其他金融機(jī)構(gòu)，按一定的貸款利率和還款約定等條件，出借貨幣資金的一種信用活動(dòng)形式。可以說，貸款應(yīng)當(dāng)是企業(yè)融資最主要的方式。

根據(jù)提供貸款的主體不同，可將貸款這一融資方式進(jìn)一步細(xì)化為銀行貸款、其他金融機(jī)構(gòu)貸款及民間借貸。由于客觀原因與現(xiàn)實(shí)因素，金融機(jī)構(gòu)偏好服務(wù)于央企、國企等“高富帥”企業(yè)，因此民間借貸得到很多中小微企業(yè)的青睞。

民間借貸是指自然人與自熱人之間、自然人與法人之間、自然人與其它組織之間借貸，民間借貸只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效，但利率不得超過中國人民銀行規(guī)定利率的4倍。

2.發(fā)行債券

債券發(fā)行（bond issuance）是發(fā)行人以借貸資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向投資人要約發(fā)行代表一定債權(quán)和兌付條件的債券的法律行為，債券發(fā)行是證券發(fā)行的重要形式之一。

根據(jù)《公司法》第一百五十九條規(guī)定：“股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券?！钡谝话倭粭l第一款規(guī)定：“發(fā)行公司債券，必須符合下列條件：（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元；（二）累計(jì)債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（四）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平；（六）國務(wù)院規(guī)定的其他條件?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，中小微企業(yè)不可能直接通過此種方式融資。

3.融資租賃

融資租賃（Financial Leasing）又稱設(shè)備租賃（Equipment Leasing）或現(xiàn)代租賃（Modern Leasing），是指實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的全部或絕大部分風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬的租賃。資產(chǎn)的所有權(quán)最終可以轉(zhuǎn)移，也可以不轉(zhuǎn)移。

融資租賃雖然以其門檻低、形式靈活等特點(diǎn)非常適合中小企業(yè)解決自身融資難題，但是它卻不適用于所有的中小企業(yè)。融資租賃比較適合生產(chǎn)型中小企業(yè)或加工型中小企業(yè)，尤其對(duì)那些市場(chǎng)前景廣闊、銷售渠道良好，但出現(xiàn)暫時(shí)困難或者需擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模而要及時(shí)購買設(shè)備的中小企業(yè)。

以上只是在我國現(xiàn)有法律框架下，企業(yè)融資最常見的幾種融資方式，隨著金融創(chuàng)新，逐漸發(fā)展了資產(chǎn)證券化等其他新穎的融資方式。

3 互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代中小微企業(yè)融資方式及法律風(fēng)險(xiǎn)防范

我國現(xiàn)階段互聯(lián)網(wǎng)與金融結(jié)合形成的金融創(chuàng)新業(yè)態(tài)中，中小微企業(yè)可以利用改善融資環(huán)境的方式主要有P2P網(wǎng)絡(luò)借貸和眾籌融資兩種。其中眾籌融資是利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，展示項(xiàng)目創(chuàng)意，爭取支持，進(jìn)而獲得所需要的資金援助，因此并不適用于所有中小微企業(yè)，下面主要探討的是P2P網(wǎng)貸融資。

P2P網(wǎng)貸實(shí)質(zhì)就是民間借貸，但其與傳統(tǒng)的民間借貸不同。傳統(tǒng)的民間借貸由出借人和借款人直接達(dá)成借款協(xié)議，中間通常沒有第三方的參與。P2P的出借人與借款人通過中間網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)達(dá)成借款協(xié)議。出借人和借款人是借貸法律關(guān)系；平臺(tái)與雙方簽訂居間合同，是居間法律關(guān)系。在實(shí)踐操作中，P2P具體操作模式又分為純平臺(tái)模式、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式等。

中小微企業(yè)在利用互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新方式進(jìn)行融資時(shí)，應(yīng)注意防范法律風(fēng)險(xiǎn)：

3.1 非法集資行為風(fēng)險(xiǎn)防范

由于相關(guān)立法及監(jiān)管措施缺失，P2P網(wǎng)貸行業(yè)處于野蠻生長階段，如有的P2P平臺(tái)在實(shí)際操作中存在向不特定多數(shù)人吸收存款，建立資金池，或者發(fā)放貸款的行為，從而觸犯我國刑法規(guī)定，構(gòu)成非法集資行為，涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。

3.2 出借人資金合法性風(fēng)險(xiǎn)防范

目前，相比對(duì)借款人信用的嚴(yán)格審核，我國大部分P2P網(wǎng)貸平臺(tái)對(duì)于出借人身份及資金來源幾乎沒有任何實(shí)質(zhì)性審查，這就不能排除非法資金以及信用卡套現(xiàn)等資金進(jìn)入網(wǎng)貸業(yè)，甚至不能排除投資人將網(wǎng)貸平臺(tái)作為洗錢的途徑。

3.3 企業(yè)之間資金拆借法律風(fēng)險(xiǎn)防范

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》（1990年公布）第四條規(guī)定：“（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款?！彪m然司法實(shí)踐已有判例對(duì)此規(guī)定有所突破，但由于該規(guī)定尚未明文廢除，因此非金融企業(yè)之間借貸仍受到限制，一旦有企業(yè)突破該規(guī)定，將受到“本金返還、利息收繳”的處罰。

此外，如網(wǎng)貸平臺(tái)作為多個(gè)債權(quán)受讓人，因債務(wù)人不能按時(shí)還本付息而引發(fā)的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等。

雖然中小微企業(yè)作為借款人，除企業(yè)之間資金拆借的法律風(fēng)險(xiǎn)外，對(duì)其他法律風(fēng)險(xiǎn)可能不是直接責(zé)任主體，但仍需在實(shí)踐中謹(jǐn)慎防止因債權(quán)人發(fā)生上述風(fēng)險(xiǎn)而拖累自身企業(yè)陷入司法審查或糾紛之中。

4 結(jié)語

中小微企業(yè)為我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展做出了卓越貢獻(xiàn)，其對(duì)增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)活力，保持經(jīng)濟(jì)彈性，維護(hù)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)揮了巨大作用。然而，中小微企業(yè)融資難一直是阻礙其發(fā)展的瓶頸，融資難既有市場(chǎng)原因、制度原因，也有中小微企業(yè)自身不透明、不規(guī)范等多種原因?？梢哉f，互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展給中小微企業(yè)的融資帶來了春天。

但互聯(lián)網(wǎng)金融是把雙刃劍，一方面互聯(lián)網(wǎng)金融沖擊了既有金融機(jī)構(gòu)，倒逼金融機(jī)構(gòu)改革，推動(dòng)普惠金融的快速發(fā)展，為中小微企業(yè)的融資打開了一條道路。另一方面，由于該領(lǐng)域缺乏監(jiān)管，也導(dǎo)致了種種問題的出現(xiàn)，特別是在出現(xiàn)兌付風(fēng)險(xiǎn)后，個(gè)別民營企業(yè)家選擇了“跑路”，給廣大參與的老百姓造成了不可挽回的損失，造成了非常不好的社會(huì)現(xiàn)象。

中小微企業(yè)只有順應(yīng)形勢(shì)，抓住機(jī)遇，在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代且行且慎重，謹(jǐn)慎防范各種法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者相信隨著相關(guān)立法及監(jiān)管政策的出臺(tái)，互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域?qū)?huì)更加規(guī)范和完善，中小微企業(yè)終將徹底告別融資難時(shí)代。

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[4]《中華人民共和國公司法》以下簡稱《公司法》。