趙暉等

編者按：近十年來，我國汽車零部件取得了長足的進(jìn)步，但對比整車企業(yè)對零部件供應(yīng)商的基本要求，中國零部件企業(yè)還普遍缺乏市場競爭力。因此，一些中國汽車零部件企業(yè)試圖通過在歐洲特別是在德國并購，以獲得被并購方的優(yōu)質(zhì)資源來增強(qiáng)企業(yè)競爭力。本文以華域汽車系統(tǒng)股份有限公司去年年底在德國成功完成的股權(quán)交易為例，啟示中國汽車零部件企業(yè)如何通過對外并購走出轉(zhuǎn)型升級發(fā)展的新路。

中國汽車工業(yè)經(jīng)過60年的發(fā)展，特別是近10年來的快速發(fā)展，現(xiàn)已成為國民經(jīng)濟(jì)名副其實(shí)的重要支柱產(chǎn)業(yè)，伴隨這一發(fā)展，我國汽車零部件也取得了長足的進(jìn)步。但對比國際典型整車企業(yè)對零部件供應(yīng)商的基本要求，中國品牌零部件相當(dāng)部分企業(yè)還遠(yuǎn)不能滿足整車發(fā)展要求。這直接導(dǎo)致了中國品牌零部件缺乏市場競爭力，并已因此嚴(yán)重影響中國汽車工業(yè)的發(fā)展，加快發(fā)展中國汽車零部件已是刻不容緩。

近來我們欣喜地發(fā)現(xiàn)，一些中國汽車零部件企業(yè)通過在歐洲特別是在德國并購，以此獲得德國企業(yè)多年來在“專業(yè)聚焦，產(chǎn)品精深”戰(zhàn)略之上發(fā)展的中高端領(lǐng)域技術(shù)優(yōu)勢、優(yōu)質(zhì)客戶資源、專業(yè)人才資源和中高端市場資源，用以增強(qiáng)企業(yè)在中國國內(nèi)以至于全球市場的競爭力，成功構(gòu)建全球配套供貨體系，豐富產(chǎn)品系列以與現(xiàn)有產(chǎn)品產(chǎn)生協(xié)同，不斷提高其海外業(yè)務(wù)份額，走出了中國汽車零部件企業(yè)轉(zhuǎn)型升級發(fā)展的新路；同時(shí)，中國企業(yè)對德國企業(yè)的股權(quán)投資也日益受到德國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)界和投資促進(jìn)部門的歡迎，因?yàn)閬碜灾袊墓蓶|為德國企業(yè)帶來了資金、穩(wěn)定了就業(yè)、保證了技術(shù)研發(fā)投入，并且為產(chǎn)品擴(kuò)展了在中國市場發(fā)展的機(jī)會(huì)。這一雙贏的結(jié)果已逐漸成為引起整個(gè)行業(yè)關(guān)注的重要現(xiàn)象，同時(shí)，中國政府逐步放寬對中國企業(yè)海外投資的限制，這對中國汽車零部件企業(yè)在德國的并購無疑起到了進(jìn)一步的推動(dòng)作用。

這其中，包括上海汽車集團(tuán)股份有限公司控股的華域汽車系統(tǒng)股份有限公司去年年底在德國成功完成的股權(quán)交易。通過收購位列全球汽車零部件生產(chǎn)企業(yè)100強(qiáng)之一的德國KSPG AG持有的德國KS Aluminium-Technologie GmbH 50%的股權(quán)，并與KSPG AG在德國建立合資公司，華域汽車希望進(jìn)一步抓住全球汽車行業(yè)調(diào)整發(fā)展契機(jī)，推動(dòng)國際化戰(zhàn)略布局，形成其鑄鋁業(yè)務(wù)的全球配套供貨體系，并提高其汽車零部件輕量化應(yīng)用技術(shù)；同時(shí)，將客戶擴(kuò)展至保時(shí)捷、寶馬、戴姆勒和標(biāo)志等歐系高端品牌，與其在國內(nèi)的大眾、通用品牌形成互補(bǔ)。

雖然全球汽車產(chǎn)業(yè)的兼并重組被視為一劑良藥，但我們還需要非常清醒地認(rèn)識(shí)到，由于不同于中國的政治、商業(yè)和法律環(huán)境，中國汽車企業(yè)在德國并購的交易不僅涉及股權(quán)收購及合資的一般程序性問題，同時(shí)還需專門關(guān)注有關(guān)德國公司治理結(jié)構(gòu)、工會(huì)與職工委員會(huì)、員工養(yǎng)老金、融資擔(dān)保、環(huán)保、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、反壟斷等大量特殊問題，本文將主要圍繞我們協(xié)助中國企業(yè)在德國進(jìn)行并購交易的一個(gè)實(shí)際案例，簡要概述中國企業(yè)在此類交易中需要特別關(guān)注的問題、由此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)及相應(yīng)的解決方案。

幾年前，德國泰樂信律師事務(wù)所（以下稱“泰樂信”）受國內(nèi)某知名民營企業(yè)的委托，協(xié)助其進(jìn)行在德國的股權(quán)收購交易。從該企業(yè)處得知：兩個(gè)月前董事長已經(jīng)來過德國，參觀過工廠并和標(biāo)的企業(yè)的老板就收購51%的股權(quán)達(dá)成了共識(shí)，并且已簽訂意向書和保密協(xié)議。此后，中方委托了一家德國小型會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行了財(cái)務(wù)和法律盡職調(diào)查。因此，交給泰樂信的任務(wù)是在該盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上起草收購協(xié)議和辦理相關(guān)手續(xù)。

我們仔細(xì)閱讀了法律盡職調(diào)查報(bào)告，發(fā)現(xiàn)該調(diào)查報(bào)告的內(nèi)容完全是基于從法院商業(yè)登記簿獲得的注冊信息和與標(biāo)的企業(yè)CEO的一次訪談。短短十幾頁的報(bào)告顯示標(biāo)的企業(yè)是一家有著四十余年歷史的家族企業(yè)，目前的股東兼CEO為第二代，員工只有100多人，公司自有地產(chǎn)及廠房建筑，在銀行擁有相當(dāng)數(shù)額的貸款額度，無法律糾紛，無違規(guī)現(xiàn)象，唯一注冊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是其商標(biāo)，其余皆為技術(shù)秘密（“Know How”），結(jié)論是無顯著法律風(fēng)險(xiǎn)。我們對此提出了質(zhì)疑?？蛻袈爮牧宋覀兊慕ㄗh，將對標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行法律方面的全面盡職調(diào)查，我們因此組建立了由公司法及并購、勞動(dòng)法、合同法、環(huán)境法、反壟斷法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等專業(yè)律師組成的團(tuán)隊(duì)。

經(jīng)過兩個(gè)多月的工作，我們發(fā)現(xiàn)了一系列的重大事項(xiàng)，并提出相應(yīng)的解決方案，其中包括：（1）“幕后老板”對此次交易的話語權(quán)。一份已公證的內(nèi)部協(xié)議中明確約定了：任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓及收購協(xié)議需要得到該標(biāo)的企業(yè)CEO的父親的提前同意?？紤]到這份協(xié)議對交易確定性的影響，因此我們建議首先終止該內(nèi)部協(xié)議。（2）企業(yè)對內(nèi)部個(gè)別員工的待遇約定存在多個(gè)對企業(yè)長期財(cái)務(wù)支出有影響的條款，同時(shí)懷疑該企業(yè)養(yǎng)老金計(jì)提不足。如果收購時(shí)買賣雙方僅以一些現(xiàn)有的財(cái)務(wù)報(bào)表作為收購價(jià)格評估的標(biāo)準(zhǔn)，則收購后中國企業(yè)真正需要支付給員工養(yǎng)老金以及其他支出數(shù)額將可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過財(cái)務(wù)報(bào)表上顯示的金額，這將造成中國企業(yè)在收購后的額外經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。因此我們建議通過盡職調(diào)查查明實(shí)際經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，在交易買價(jià)中扣除。（3）技術(shù)秘密（“Know How”）的持有人是少數(shù)關(guān)鍵員工。很多調(diào)查表明，德國企業(yè)真正申請專利的并不多。原因是專利申請的過程需要把技術(shù)秘密公之于眾，所以很多德國企業(yè)是通過“技術(shù)秘密”的形式將這些技術(shù)信息保存在自己的企業(yè)中，即：保存在核心員工的腦子里。因此技術(shù)秘密可能隨著相關(guān)人員離開公司而流失，所以我們建議提前研究關(guān)鍵員工的挽留計(jì)劃。（4）歷史遺留的環(huán)境污染問題。德國在二戰(zhàn)期間遭受很多轟炸，對土壤、地下水造成很大傷害，同時(shí)因?yàn)槠渌托孤┑仍?，留下很多環(huán)境方面的隱患。德國對環(huán)境保護(hù)一直非常重視，如果原有被污染的土壤、地下水一旦被打開，可能造成企業(yè)巨額的環(huán)境修復(fù)或/及賠償義務(wù)。我們建議通過進(jìn)一步的環(huán)保盡職調(diào)查查明可能的污染情況及可能的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，或要求賣方提前進(jìn)行清理；或在買價(jià)中扣除；或者需要在股權(quán)收購協(xié)議中明確賣方的或有賠償義務(wù)。

在對標(biāo)的企業(yè)有了較全面了解并針對具體的問題以及可能的造成的風(fēng)險(xiǎn)提供全面的建議后，我們與客戶及客戶的其他方面的專業(yè)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行討論，確定了以該中國企業(yè)的德國控股公司收購目標(biāo)企業(yè)75%股權(quán)的交易架構(gòu)，并就該交易的收購價(jià)格、收購方式、賣方的陳述及保證等方面向客戶提供了建議、起草交易文件并參與買賣雙方的多輪談判，談判的核心問題集中在了企業(yè)中期規(guī)劃和財(cái)務(wù)數(shù)字預(yù)測、收購后的融資方案、賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保證、競業(yè)禁止、賣方作為小股東的權(quán)利和交易完成的前提條件等多個(gè)方面。期間，我們還協(xié)助該中國企業(yè)與本地銀行洽談收購后的融資條件、與標(biāo)的公司的重要工作人員及企業(yè)職工委員會(huì)進(jìn)行溝通等。

雙方就收購協(xié)議的所有問題均達(dá)成了共識(shí)后，按照德國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過公證程序才有效力，所以簽約儀式在德國的公證處舉行。其后根據(jù)雙方之前達(dá)成的交割協(xié)議，四周以后雙方再次在公證處見面，在雙方律師審查前提條件完全滿足的情況下，由雙方簽署交割協(xié)議，完成企業(yè)的交割，此次收購徹底完成。

（作者來自德國泰樂信律師事務(wù)所）