摘 要：嫖宿幼女罪存在法理上的沖突，且不利于對(duì)賣淫幼女的保護(hù)，建議廢除嫖宿幼女罪。在廢除該罪后，以強(qiáng)奸罪或者猥褻兒童罪對(duì)該行為進(jìn)行定罪處罰，并且對(duì)賣淫幼女年齡進(jìn)行詳細(xì)劃分，分別對(duì)待。

關(guān)鍵詞：廢除；年齡分級(jí)

一、嫖宿幼女罪的概述

（1）定義：嫖宿幼女罪，是指嫖宿不滿14周歲的幼女的行為。一般是在幼女主動(dòng)、自愿或者基于某種原因正在從事賣淫活動(dòng)的情況下，明知賣淫女為幼女而進(jìn)行嫖宿的行為。嫖宿幼女，是指以交付金錢(qián)或其他財(cái)物為代價(jià)，與賣淫幼女性交或者實(shí)施類似性交的行為。

（2）立法證據(jù)考量：1986年9月5日國(guó)務(wù)院頒布的《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》首次規(guī)定了對(duì)嫖宿幼女行為的處理，該《條例》第30條規(guī)定：“嫖宿不滿14周歲幼女的，依照《刑法》第30條的規(guī)定以強(qiáng)奸罪論處。”1997年修訂刑法一改以強(qiáng)奸罪追究嫖宿幼女行為刑事責(zé)任的模式，在第360條第2款增設(shè)了嫖宿幼女罪。

二、嫖宿幼女罪存在的問(wèn)題

1.幼女的承諾是否具有效力

幼女是未滿14周歲的女生，一個(gè)未滿14周歲的未成年人在身體和心理等方面并沒(méi)有完全成熟，其的承諾不具有效力。從生活中來(lái)看，一個(gè)不滿14周歲的未成年人其對(duì)于社會(huì)的認(rèn)識(shí)還只是處于書(shū)本描述中，對(duì)于一些小事情可以做出決定或承諾，但對(duì)于性自主權(quán)，可能很多幼女還不明白這個(gè)的意思，怎么能對(duì)此做出承諾。而對(duì)于從事賣淫活動(dòng)的幼女，雖然她們所處的環(huán)境要復(fù)雜的多，人也要成熟的多，但這并能認(rèn)定她們一定就有足夠的認(rèn)知，可以對(duì)此做出承諾；從法律上來(lái)看，在《刑法》關(guān)于強(qiáng)奸罪的描述中規(guī)定，明知對(duì)方系幼女，而與其發(fā)生性關(guān)系的認(rèn)定為強(qiáng)奸。這說(shuō)明法律并不承認(rèn)幼女具有性自主權(quán)，那從事賣淫活動(dòng)的幼女也是幼女，不應(yīng)該被區(qū)分對(duì)待，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其關(guān)于性自主權(quán)的承諾無(wú)效。

2.侵犯法益問(wèn)題

嫖宿幼女罪位于刑法妨礙社會(huì)管理秩序罪一章中，該章保護(hù)的法益是社會(huì)管理秩序。而嫖宿幼女罪侵犯的法益是幼女的身心健康和社會(huì)管理秩序，把該罪放在社會(huì)管理秩序這章，表示立法者更注重強(qiáng)調(diào)社會(huì)管理秩序，這不利于幼女的保護(hù)。且嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸幼女和強(qiáng)制猥褻幼女侵犯的法益都是幼女的身心健康，僅僅因?yàn)楸磺址笇?duì)象是從事賣淫活動(dòng)的幼女就區(qū)別對(duì)待，將其歸入妨礙社會(huì)管理秩序一章是不合理的。

3.罪刑是否相符問(wèn)題

之前出現(xiàn)很多嫖宿幼女罪的案例，普通民眾對(duì)于使用嫖宿幼女罪進(jìn)行定罪量刑表示不理解，甚至認(rèn)為這是輕判了，其實(shí)不然。嫖宿幼女罪的起刑點(diǎn)是五年以上有期徒刑，最高可判處15年有期徒刑。強(qiáng)奸罪的起刑點(diǎn)是3年以上有期徒刑，最高可判處死刑，而強(qiáng)奸幼女從重。從實(shí)踐中看二者定罪量刑并無(wú)明顯輕重。但因?yàn)殒嗡抻着飪?nèi)容過(guò)寬，對(duì)于與賣淫幼女進(jìn)行猥褻等行為認(rèn)定為嫖宿幼女罪，五年有期徒刑起判則明顯過(guò)重。

4.主體年齡方面

嫖宿幼女罪主體年齡為16周歲，而對(duì)于強(qiáng)奸罪主體年齡為14周歲，這意味著已滿14周歲而未滿16周歲的實(shí)施了嫖宿幼女的行為不再是犯罪，同樣是奸淫幼女的行為， 為什么以交付金錢(qián)或其他財(cái)物為代價(jià)的嫖宿行為其主體的刑事責(zé)任年齡要高于基于愛(ài)情而產(chǎn)生的與幼女發(fā)生性關(guān)系行為？ [1]

5.不利于對(duì)幼女的保護(hù)

在整個(gè)法律程序中，從偵查、審查起訴到審判這一系列流程，從事賣淫活動(dòng)的幼女都被冠以賣淫女的稱號(hào)，可是她們?nèi)匀皇巧硇亩嘉赐耆墒斓挠着麄€(gè)過(guò)程對(duì)她們?cè)斐傻膫κ菬o(wú)法彌補(bǔ)的。她們從事賣淫活動(dòng)可能是因?yàn)樯钏然蛘弑黄垓_和涉世未深，本就走錯(cuò)了一步，更應(yīng)該受到大眾的關(guān)懷和幫助，而不是歧視。故這個(gè)罪名也不利于對(duì)幼女的保護(hù)。

總體來(lái)看，嫖宿幼女罪只是一個(gè)特定時(shí)代背景下的產(chǎn)物，隨著時(shí)代的發(fā)展和變化，其本身已存在許多問(wèn)題，故建議廢除。

三、嫖宿幼女罪的完善

1.廢除嫖宿幼女罪，分情況以強(qiáng)奸罪或猥褻兒童罪定罪處罰，幼女若從事賣淫活動(dòng)可以作為量刑情節(jié)考慮

嫖宿幼女罪是特殊時(shí)代背景下的法律，本身存在法理上的沖突且已經(jīng)不適合當(dāng)下的社會(huì)狀態(tài)，更不利于對(duì)賣淫幼女的保護(hù)，故應(yīng)當(dāng)廢除該罪名。而強(qiáng)奸罪和猥褻兒童罪中已經(jīng)包含了嫖宿幼女罪的行為，故可以通過(guò)強(qiáng)奸罪和猥褻兒童罪對(duì)嫖宿幼女的行為進(jìn)行處罰。幼女從事賣淫活動(dòng)可以作為情節(jié)來(lái)考量，這并不意味著賣淫幼女有過(guò)錯(cuò)。而是在犯罪嫌疑人的利益和賣淫幼女利益間，我們更傾向于保護(hù)無(wú)知幼女的利益，對(duì)犯罪嫌疑人以強(qiáng)奸罪或猥褻兒童罪定罪處罰。但為了公平正義，可以把幼女從事賣淫活動(dòng)作為其中一個(gè)情節(jié)，酌情考量。

2.在強(qiáng)奸罪和猥褻兒童罪中更明確的區(qū)分年齡，分別處理

現(xiàn)行刑法對(duì)于幼女的年齡統(tǒng)一認(rèn)定為14周歲以下，這種一刀切的做法對(duì)幼女和對(duì)犯罪嫌疑人都不公平。可以對(duì)于年齡分級(jí)劃分區(qū)別對(duì)待。如以10歲為另一階梯，10歲以下的兒童因年齡太小，無(wú)任何辨別重大決定的能力，故對(duì)于該部分兒童，無(wú)論是否為賣淫幼女都不作為量刑情節(jié)考慮。因?yàn)?0歲以下兒童身體和心理發(fā)育及其不完善，無(wú)法辨別是非，作為刑法上的完全行為能力人，我們有責(zé)任和義務(wù)去保護(hù)這些兒童，這是絕對(duì)的底線，故對(duì)于該部分兒童即使從事賣淫活動(dòng)也不作為量刑情節(jié)考量。對(duì)于已滿10歲不滿14歲的幼女，因?yàn)橛幸欢ǖ谋鎰e能力，故對(duì)于該部分幼女的保護(hù)應(yīng)該兼顧公平的原則，可以把賣淫作為一個(gè)量刑情節(jié)來(lái)考量。

3.在整個(gè)司法流程中加強(qiáng)對(duì)賣淫幼女的保護(hù)

嫖宿幼女罪這個(gè)罪名本身就是對(duì)從事賣淫活動(dòng)幼女的二次傷害，故在廢除該罪名之后對(duì)于賣淫幼女的稱呼和描述也應(yīng)當(dāng)規(guī)范化，盡量保護(hù)幼女的身心健康。且在整個(gè)司法進(jìn)程中應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)賣淫幼女的隱私和對(duì)其進(jìn)行輔導(dǎo)幫助教育，以便更好的保護(hù)她們。

參考文獻(xiàn)：

[1]彭文華.嫖宿幼女罪之罪刑辨析 [ J]. 河南師范大學(xué)學(xué)報(bào) （哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版 ） ，2006年第 6期，第 153頁(yè)

作者簡(jiǎn)介：王婉露（1991～），女，安徽宿州人，杭州市蕭山區(qū)人民檢察院書(shū)記員，本科。endprint