李懷勝

(中國人民公安大學(xué)法學(xué)院，北京100038)

1994年4月20日，中國通過一條64K的國際專線，全功能接入國際互聯(lián)網(wǎng)，從此開啟了中國互聯(lián)網(wǎng)時代，至今整整走過了二十多年的時間。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為國家的基礎(chǔ)性戰(zhàn)略資源，而“棱鏡門”等事件揭示了我國網(wǎng)絡(luò)安全保護的緊迫性和復(fù)雜性。在此背景下，有必要全面的回顧三代互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)犯罪的演變規(guī)律及其趨勢，并對今后的立法策略進(jìn)行前瞻性的安排。

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪的基礎(chǔ)背景:三代互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)特征及其風(fēng)險遷移

在信息化時代，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為影響國家安全的重要領(lǐng)域，尤其是在經(jīng)濟全球化的背景下，各國在網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域的競爭及其爭奪對各國的國家安全、經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定都造成了持續(xù)性的重大影響。與此相伴隨的，則是網(wǎng)絡(luò)犯罪以及其他網(wǎng)絡(luò)侵害行為的普遍存在。網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理之道，不在于一城一地的得失，不在就事論事的策略回應(yīng)，而在于尋找網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生、發(fā)展的規(guī)律性認(rèn)識。而網(wǎng)絡(luò)犯罪的演變曲線，與三代網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)特征及其層級結(jié)構(gòu)密切相關(guān)。

(一)三代互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用特征

眾所周知，現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)誕生于美國軍方的實驗室，而真正的具有社會化應(yīng)用價值的互聯(lián)網(wǎng)開始于20世紀(jì)70年代后期。最早的網(wǎng)絡(luò)是以軟件為核心的局域網(wǎng)，是現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)的先驅(qū)和雛形。從20世紀(jì)70年代末期到90年代初期，在阿帕網(wǎng)基礎(chǔ)上建立的局域網(wǎng)開始獲得迅猛發(fā)展。局域網(wǎng)已經(jīng)具備了現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)的所有物理要素，并初步顯露出了其在數(shù)據(jù)傳輸、資源共享和分布處理等方面的優(yōu)越性。在技術(shù)上，局域網(wǎng)的核心是軟件，因此它是以軟件應(yīng)用為核心的網(wǎng)絡(luò)。

二代互聯(lián)網(wǎng)時代是以內(nèi)容為核心的傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)時代，以網(wǎng)絡(luò)向商業(yè)機構(gòu)和私營部門開放為標(biāo)準(zhǔn)，在20世紀(jì)90年代初期，全球進(jìn)入了一個互聯(lián)網(wǎng)的時代。互聯(lián)網(wǎng)其實是全球范圍內(nèi)的最大化的廣域網(wǎng)。1991年，萬維網(wǎng)(World Wide Web)技術(shù)面世，它以超文本傳輸協(xié)議為基礎(chǔ)，能夠方便的從一個站點鏈接到另外一個站點，這就為大量商業(yè)門戶網(wǎng)站的建立掃清了技術(shù)上的障礙。傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)是以內(nèi)容為核心的，在其發(fā)展歷史上，先后經(jīng)歷了所謂“網(wǎng)絡(luò)1．0”和“網(wǎng)絡(luò)2．0”兩個發(fā)展階段。網(wǎng)絡(luò)1．0的特點是，由于多媒體技術(shù)和視頻技術(shù)還沒有得到大規(guī)模普及應(yīng)用，互聯(lián)網(wǎng)主要還是信息傳遞和溝通工具，具有明顯的中心化特征。商業(yè)機構(gòu)和門戶網(wǎng)站在網(wǎng)絡(luò)中占據(jù)主導(dǎo)作用，門戶網(wǎng)站在信息發(fā)布能力和信息渠道的權(quán)威性方面具有較大的支配力。在網(wǎng)絡(luò)1．0時期，網(wǎng)絡(luò)采用的是技術(shù)創(chuàng)新的主導(dǎo)模式，信息技術(shù)的發(fā)展和變革對網(wǎng)站的發(fā)展起到了關(guān)鍵性的作用。門戶網(wǎng)站把持著信息發(fā)布權(quán)限，它也遵循著傳統(tǒng)媒體的“先審查再發(fā)布”的信息處理機制，這一舉措維護了其公信力。在人際關(guān)系方面，人與人之間的聯(lián)系實際上是通過門戶網(wǎng)站鏈接的。同時在網(wǎng)絡(luò)1．0時期，網(wǎng)絡(luò)的普及率還較低，個人應(yīng)用還不發(fā)達(dá)，網(wǎng)絡(luò)的社會影響力只能說是初見端倪。

隨著多媒體技術(shù)的進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)2．0繼之以網(wǎng)絡(luò)1．0，并很快成為網(wǎng)絡(luò)的主流應(yīng)用模式。網(wǎng)絡(luò)2．0的標(biāo)志性技術(shù)包括博客、微博、百科、即時通訊、社交網(wǎng)絡(luò)、P2P下載等。網(wǎng)絡(luò)2．0遵循開放、共享的理念，其特點主要包括:(1)用戶參與信息制造。網(wǎng)絡(luò)1．0時期的信息源頭仍然是傳統(tǒng)媒體，網(wǎng)絡(luò)只是承擔(dān)了信息渠道的功能，而在網(wǎng)絡(luò)2．0時期，互聯(lián)網(wǎng)上大量的信息都是由用戶自己通過博客、即時通訊軟件、社交網(wǎng)絡(luò)等創(chuàng)造的。個人既是信息的接收者，又是信息的制造者。(2)用戶之間的信息分享成為主流應(yīng)用。社交網(wǎng)絡(luò)成為網(wǎng)絡(luò)用戶交流的重要渠道，傳統(tǒng)的門戶網(wǎng)站依然重要，但是已經(jīng)無法做到對信息的壟斷。在網(wǎng)絡(luò)1．0時期，信息主要來自于傳統(tǒng)媒體的移植，而在網(wǎng)絡(luò)2．0時期，網(wǎng)絡(luò)自身創(chuàng)造信息，此時傳統(tǒng)媒體反而在網(wǎng)上尋找新聞來源了。但是網(wǎng)絡(luò)缺乏傳統(tǒng)媒體的“先審查后發(fā)布”的信息控制機制，這導(dǎo)致其信息真實性大打折扣。網(wǎng)絡(luò)2．0對傳統(tǒng)權(quán)力關(guān)系的一個重大影響是，普通個體首次獲得了信息話語權(quán)，并和傳統(tǒng)權(quán)威共同分享信息權(quán)力。這在人類歷史上是從來沒有過的。

進(jìn)入到21世紀(jì)，以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和社會需求為雙重驅(qū)動力，網(wǎng)絡(luò)又進(jìn)入了一個新的被稱為“智能互聯(lián)網(wǎng)”的時代，即三代互聯(lián)網(wǎng)時代。智能互聯(lián)網(wǎng)的代表性產(chǎn)物是三網(wǎng)融合、大數(shù)據(jù)、云計算、移動互聯(lián)網(wǎng)和物聯(lián)網(wǎng)等。手機等移動互聯(lián)網(wǎng)終端的加入，“實現(xiàn)了人－物－空間等基于網(wǎng)絡(luò)信息的無縫連接，并催生了海量異構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)信息資源，而云計算通過虛擬化的計算模式，使得圍繞用戶需求的網(wǎng)絡(luò)信息資源的智能挖掘和動態(tài)流動成為可能”。①惠志斌:《全球網(wǎng)絡(luò)空間信息安全戰(zhàn)略研究》，中國出版集團2013年版，第7頁。在現(xiàn)代信息社會之前，搜集數(shù)據(jù)要付出很大成本，例如全國人口普查，往往不等普查完畢可能數(shù)據(jù)就已失真，但是借助信息技術(shù)，很多數(shù)據(jù)的搜集、整理可以不經(jīng)意間輕易完成，例如個人網(wǎng)上購物，其消費習(xí)慣被網(wǎng)站當(dāng)然而然的記錄下來，而無須專門搜集。云計算可以方便的對這些數(shù)據(jù)進(jìn)行整理和挖掘。云計算與大數(shù)據(jù)是一個硬幣的兩面，關(guān)于云計算的定義，簡單的說，云計算之前的計算模式就像是個人供暖，而云計算就是將分散的供暖爐收集起來集中供暖，其費效比自然最高，可以最大程度的節(jié)約資源。也只有云計算模式，才能夠更好的處理信息化時代的海量數(shù)據(jù);大數(shù)據(jù)作為一種客觀存在的信息資源，其價值既取決于其內(nèi)在品性，也取決于對其的利用能力。就像一座礦藏，對有開采能力的人來說它就是寶藏，而對沒有開采能力的人來說它只是石頭。云計算技術(shù)的應(yīng)用客觀上使得大數(shù)據(jù)的價值利用成為可能。2009年，谷歌根據(jù)其用戶檢索詞條的熱度變化，比公共衛(wèi)生機構(gòu)更早地、更準(zhǔn)確地預(yù)測出了甲型H1N1流感病毒的爆發(fā)，②參見［英］維克托·邁爾－舍恩伯格等:《大數(shù)據(jù)時代》，盛楊燕等譯，浙江人民出版社2013年版，第11頁。美國總統(tǒng)奧巴馬在競選過程中采用了大數(shù)據(jù)作為挖掘，在幫助其成功問鼎白宮中居功至偉，以致于有人認(rèn)為奧巴馬勝選的原因就在于大數(shù)據(jù)。③參見:《大數(shù)據(jù)——美國總統(tǒng)大選真正的贏家》http://service．iresearch．cn/clond/20121112/186756．shtml，2015 年2 月1 日訪問。大數(shù)據(jù)可能是信息時代最重要的生產(chǎn)要素了，國家、政府、企業(yè)、個人圍繞數(shù)據(jù)權(quán)屬權(quán)益的爭奪在全球范圍內(nèi)展開，這給信息時代的網(wǎng)絡(luò)安全產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

(二)三代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下安全風(fēng)險的時代遷移

可以看出，20多年來全球互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用遵循了“軟件－內(nèi)容－數(shù)據(jù)”的發(fā)展路線，每一次應(yīng)用的轉(zhuǎn)變背后都帶有深刻的技術(shù)推動的特征。人類歷史發(fā)展到近代，科學(xué)技術(shù)對人類文明和社會結(jié)構(gòu)的影響超越了以往任何時候，而技術(shù)是通過改變?nèi)祟惖哪茉捶峙浞绞絹砀淖內(nèi)祟惖奈拿魃鷳B(tài)的。正如遠(yuǎn)古時代的人類選擇逐水而居，近代在煤礦、鐵礦產(chǎn)區(qū)附近形成現(xiàn)代大都市，其根源都在于可以降低能源利用成本。而在信息時代，信息開始成為對人類社會具有宰制力量的資源形式，誰掌握了信息權(quán)，誰就獲得了對社會的支配力量，而數(shù)據(jù)也是信息的一種存在方式。三代互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用側(cè)重點不同，其利益集聚的重點和安全風(fēng)險也不同。了解這一點，有助于我們更加清晰地認(rèn)識三代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)安全立法的轉(zhuǎn)換策略。

1、局域網(wǎng)時代:以技術(shù)性安全風(fēng)險為主。在局域網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用是以軟件為核心的，當(dāng)時的網(wǎng)絡(luò)主要表現(xiàn)于大型企業(yè)的工業(yè)控制系統(tǒng)和科研機構(gòu)的科研網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，這些系統(tǒng)對外是予以隔離的，因此安全風(fēng)險的邊界較為明確，主要集中在個人或者機構(gòu)內(nèi)部，對外界的影響力較小。風(fēng)險的擴散性和波及力較低，同時由于風(fēng)險目標(biāo)高度分散，單個目標(biāo)的風(fēng)險度也比較低，風(fēng)險控制的權(quán)屬界限清晰，對風(fēng)險的控制力強。攻擊某一個計算機信息系統(tǒng)，其危害性就好比燒掉了這個企業(yè)的廠房。其網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險的表現(xiàn)類型上，主要以技術(shù)性風(fēng)險為主，因此早期的網(wǎng)絡(luò)犯罪，主要表現(xiàn)為技術(shù)型的黑客犯罪，其直接侵害對象則是計算機信息系統(tǒng)?？傮w而言，在局域網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險雖然也有發(fā)生，病毒等危險工具開始出現(xiàn)，但是大體上處于可控境地，并且局域網(wǎng)的使用主體較少，網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險沒有給社會造成牽連性的危險。

2、傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)時代:技術(shù)性安全風(fēng)險和內(nèi)容性安全風(fēng)險并存。在傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)時代，技術(shù)性風(fēng)險雖然依然存在，但是內(nèi)容性風(fēng)險也開始浮出水面，網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險迅速地由技術(shù)型風(fēng)險讓渡到內(nèi)容性風(fēng)險。在傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)的1．0時期，技術(shù)性風(fēng)險仍然占據(jù)主導(dǎo)地位。此時的網(wǎng)絡(luò)主要從事的還是信息服務(wù)，其信息渠道的功能是互聯(lián)網(wǎng)的主流應(yīng)用。網(wǎng)絡(luò)的主導(dǎo)力量是商業(yè)機構(gòu)和門戶網(wǎng)站，其犯罪的主要表現(xiàn)形式是計算機病毒的肆虐和黑客的橫行。犯罪指向是大型的商業(yè)機構(gòu)和設(shè)防嚴(yán)密的計算機網(wǎng)絡(luò)，其犯罪實施需要較高的技術(shù)門檻，技術(shù)能力基本等同于犯罪能力。①參見于志剛:《三網(wǎng)融合視野下刑事立法的調(diào)整方向》，載《法學(xué)論壇》2012年第4期。在網(wǎng)絡(luò)2．0時期，內(nèi)容性安全風(fēng)險凸顯的一個重要原因是，互聯(lián)網(wǎng)開始由“信息媒介向內(nèi)容服務(wù)的轉(zhuǎn)換”。個人應(yīng)用獲得前所未有的發(fā)展，個人用戶開始成為網(wǎng)絡(luò)的主流群體。同時網(wǎng)絡(luò)上集聚了大量的個人財富，網(wǎng)絡(luò)犯罪的觸角也開始由計算機信息系統(tǒng)轉(zhuǎn)向個人，②于志剛:《傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化研究》，中國檢察出版社2010年版，第5頁。網(wǎng)絡(luò)游戲賬號、裝備、個人存儲空間、個人身份信息等都成為侵害對象，網(wǎng)絡(luò)的內(nèi)容性安全風(fēng)險受到大量關(guān)注。

3、智能互聯(lián)網(wǎng)時代:多種風(fēng)險并存，數(shù)據(jù)安全風(fēng)險形勢復(fù)雜。其主要表現(xiàn)在以下幾點:

(1)安全風(fēng)險的界限模糊。在一代互聯(lián)網(wǎng)時期，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)之間的界限較為明晰，網(wǎng)絡(luò)安全的界限也相對較為明確，在二代互聯(lián)網(wǎng)時期，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)之間開始模糊，帶有全局性的網(wǎng)絡(luò)安全事件時有發(fā)生，網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險的蝴蝶效應(yīng)明顯。例如2009年“5·19斷網(wǎng)事件”，一次偶然的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為，導(dǎo)致南方數(shù)省的大量用戶無法上網(wǎng)。到了智能互聯(lián)網(wǎng)時代，安全風(fēng)險的界限更加模糊，這源于兩個方面的原因:其一，在智能互聯(lián)網(wǎng)時代，海量數(shù)據(jù)瞬時實時生成，數(shù)據(jù)占有與分配關(guān)系處于實時變動過程中，這就增加了網(wǎng)絡(luò)安全運行的風(fēng)險。據(jù)統(tǒng)計，“2013年，移動互聯(lián)網(wǎng)流量同比增長71．3%，比上年提高31．3個百分點?！雹蹍⒁姟?013年中國移動互聯(lián)網(wǎng)流量情況》，http://askci．com/news/201402/13/1765498．shtml，2015年2月2日訪問。其二，在智能互聯(lián)網(wǎng)時代，海量數(shù)據(jù)跨越國境在全球范圍內(nèi)流動，網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險已超過一國之范疇。截至2014年6月，中國國際出口帶寬為3776909Mbps，半年增長率為10．9%，而在2010年底的時候，這個數(shù)字僅有 1098957 Mbps。④數(shù)據(jù)摘自中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心發(fā)布的《第34次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》。

(2)安全風(fēng)險的成因復(fù)雜。在智能互聯(lián)網(wǎng)時代，上網(wǎng)終端的數(shù)量呈激增之勢，種類也日趨多樣，因此網(wǎng)絡(luò)安全的成因復(fù)雜，既有來自于傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)的安全風(fēng)險，也有來自于電信網(wǎng)絡(luò)、手機移動網(wǎng)絡(luò)終端的風(fēng)險;既包括傳統(tǒng)的技術(shù)性風(fēng)險，也包括新的內(nèi)容性風(fēng)險和數(shù)據(jù)性風(fēng)險，其中數(shù)據(jù)性風(fēng)險包括數(shù)據(jù)匱乏或者失控導(dǎo)致的風(fēng)險。這些都增加了風(fēng)險治理的難度。

(3)安全風(fēng)險的程度提高。網(wǎng)絡(luò)安全威脅開始具有全局性特征，技術(shù)性風(fēng)險、內(nèi)容性風(fēng)險、信息風(fēng)險等同處于高度風(fēng)險狀態(tài)之中。智能互聯(lián)網(wǎng)時代是以數(shù)據(jù)為核心的時代，對數(shù)據(jù)安全的保護處于網(wǎng)絡(luò)安全保護的核心地位。但是數(shù)據(jù)又處于實時生成并動態(tài)擴散的狀態(tài)中，云技術(shù)計算的加入，使得數(shù)據(jù)目標(biāo)高度積累，單個數(shù)據(jù)目標(biāo)被侵害的風(fēng)險成幾何倍數(shù)增加，而一旦侵害成功，其造成的后果也是極為嚴(yán)重的。2011年韓國一家網(wǎng)站的個人信息泄露事件直接導(dǎo)致韓國網(wǎng)絡(luò)實名制的廢除。①參見周永坤:《網(wǎng)絡(luò)實名制立法評析》，載《暨南學(xué)報》2013年第2期。

(4)安全風(fēng)險的控制弱化。智能互聯(lián)網(wǎng)時代的安全風(fēng)險開始更多的表現(xiàn)為一種跨地域、跨國境的安全風(fēng)險，一國網(wǎng)絡(luò)安全的威脅源很可能來自于其他國家，這就使本國對其網(wǎng)絡(luò)安全的控制力度大大降低。同時在世界范圍內(nèi)，信息霸權(quán)導(dǎo)致的技術(shù)鴻溝愈發(fā)明顯。西方發(fā)達(dá)國家利用自身在信息網(wǎng)絡(luò)中的技術(shù)優(yōu)勢、人才優(yōu)勢以及話語優(yōu)勢，加大對發(fā)展中國家的網(wǎng)絡(luò)滲透，而發(fā)展中國家囿于自身技術(shù)能力的局限，在網(wǎng)絡(luò)安全對抗中處于弱勢?！八怪Z登事件”的出現(xiàn)震驚了國際社會，我國的銀行、保險等許多重要行業(yè)使用的服務(wù)器和操作系統(tǒng)都來自國外公司，在不掌握操作系統(tǒng)底層源代碼的情況下，我國網(wǎng)絡(luò)被國外滲透的風(fēng)險是現(xiàn)實存在的。

(5)安全風(fēng)險的后果嚴(yán)重。在智能互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)全方位滲透入社會生活中，物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，使得整個社會都被納入到數(shù)字之網(wǎng)中。一個網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實空間相互依存、相互影響的雙層社會已經(jīng)形成。②參見于志剛:《“雙層社會”中傳統(tǒng)刑法的適用空間——以“兩高”〈網(wǎng)絡(luò)誹謗解釋〉的發(fā)布為背景》，載《法學(xué)》2013年第10期。因此網(wǎng)絡(luò)造成的安全風(fēng)向更加具有擴散性。在2013年12月，若干北美銀行因用戶銀行卡信息與個人數(shù)據(jù)泄露而損失逾2億美金，并且其最終損失總額很有可能遠(yuǎn)超這一數(shù)據(jù)。2014年6月，黑客對某大型歐洲銀行的客戶賬戶中竊取了逾50萬歐元。③參見姜瑩:《網(wǎng)絡(luò)犯罪不容忽視 調(diào)查稱超半數(shù)金融機構(gòu)受損失》，http://finance．chinanews．com/it/2014/07－23/6415898．shtml，2015年2月4日訪問。更典型的例子是2010年的“震網(wǎng)”蠕蟲病毒攻擊了伊朗的核設(shè)施，給伊朗造成了巨大損失，“震網(wǎng)”病毒程序極其復(fù)雜，破壞力極其巨大，已遠(yuǎn)非個人能力所及。這一事件意味著，網(wǎng)絡(luò)攻擊正在從開放的互聯(lián)網(wǎng)向封閉的工業(yè)控制網(wǎng)絡(luò)蔓延，工業(yè)控制系統(tǒng)在互聯(lián)網(wǎng)時代同樣面臨網(wǎng)絡(luò)安全的挑戰(zhàn)，而工業(yè)控制系統(tǒng)的安全一般又與基礎(chǔ)設(shè)施的安全密切聯(lián)系在一起，一旦該系統(tǒng)遭到攻擊，其后果將是災(zāi)難性的。④參見李亮:《震網(wǎng)病毒工控安全事件“震動”中國》，http//www．dgjsw．com．cn/xinwen/shichangdongtai/120461．shtml，2015年 2月4 日訪問。為此，我國的工業(yè)和信息化部在“震網(wǎng)事件”出現(xiàn)后出臺了《關(guān)于加強工業(yè)控制系統(tǒng)信息安全管理的通知》，以加強我國工業(yè)設(shè)施的安全。

二、三代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)犯罪的侵害指向及其最新表征

網(wǎng)絡(luò)幾十年來的發(fā)展歷程，既是網(wǎng)絡(luò)不斷社會化、深度社會化的過程，也是網(wǎng)絡(luò)從扁平化走向立體化的過程。從層級的結(jié)構(gòu)看，網(wǎng)絡(luò)目前已經(jīng)形成了相互聯(lián)系又相對區(qū)分的三層結(jié)構(gòu)。網(wǎng)絡(luò)的第一層級是物理層面的計算機網(wǎng)絡(luò)，第二層級是數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)，第三層級是現(xiàn)實的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)絡(luò)的三層結(jié)構(gòu)并不是同步發(fā)展起來的，而是存在先后的發(fā)展差異，甚至后來者居上。正是這種發(fā)展的差異化，導(dǎo)致在不同的發(fā)展時期，網(wǎng)絡(luò)犯罪具有不同的侵害指向。

(一)網(wǎng)絡(luò)的縱向?qū)蛹壗Y(jié)構(gòu)

1、網(wǎng)絡(luò)的第一層級:物理層面的計算機網(wǎng)絡(luò)。物理層面的計算機網(wǎng)絡(luò)是網(wǎng)絡(luò)的第一層級，指的是構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)的物理設(shè)備及其連接方式。在早期由于計算機主機價值昂貴而網(wǎng)絡(luò)社會便宜，因此形成了以單機計算機為中心的連接系統(tǒng)。到了20世紀(jì)70年代，多個終端計算機網(wǎng)絡(luò)開始互聯(lián)互通，形成了多主機的互聯(lián)網(wǎng)，同時網(wǎng)絡(luò)主機的任務(wù)開始明確分為資源終端和通信終端，或者單獨構(gòu)成一個通信網(wǎng)絡(luò)。在該通信網(wǎng)絡(luò)的基礎(chǔ)上逐漸形成了我們目前所知的公共計算機網(wǎng)絡(luò)。

2、網(wǎng)絡(luò)的第二層級:數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)絡(luò)的第二層級是數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)，這也是目前網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的主流?；诰W(wǎng)絡(luò)海量存儲的特性和信息的快速傳遞，早期的網(wǎng)絡(luò)主要是作為軍方與科研機構(gòu)的信息交流工具使用的。時至今日，信息交流依然是網(wǎng)絡(luò)的最重要屬性。從早期的電子郵件、BBS，到后期的微博再到今天的微信等即時通信軟件，都是建立在網(wǎng)絡(luò)的信息交流屬性上的。在數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)中，個人可以進(jìn)行娛樂、社交等多種應(yīng)用，并享受網(wǎng)上貿(mào)易、資源共享等多種類型的服務(wù)。對企業(yè)來說，網(wǎng)絡(luò)則是電子商務(wù)的載體，技術(shù)創(chuàng)新的平臺。網(wǎng)絡(luò)的第二層級的實現(xiàn)是以第一層級為基礎(chǔ)的，沒有網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的逐步擴展，則網(wǎng)絡(luò)的很多應(yīng)用是無法實現(xiàn)的，數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)是網(wǎng)絡(luò)的最主要的層級結(jié)構(gòu)。

3、網(wǎng)絡(luò)的第三層級:現(xiàn)實的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)絡(luò)不但是數(shù)字化的信息資源網(wǎng)絡(luò)，同時也逐漸成為一個由虛擬到現(xiàn)實的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，即是指以網(wǎng)絡(luò)為紐帶和鏈接因素，人們在超越現(xiàn)實空間之外又組成了新的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，同時這一網(wǎng)絡(luò)關(guān)系與現(xiàn)實關(guān)系并行不悖甚至高度交叉融合。網(wǎng)絡(luò)第三層級的實現(xiàn)至少依賴于兩個條件:(1)技術(shù)應(yīng)用的進(jìn)步推動了網(wǎng)絡(luò)人際互動性的增強，過去網(wǎng)民與網(wǎng)站之間的縱向聯(lián)系讓位于網(wǎng)民與網(wǎng)民之間的橫向聯(lián)系，網(wǎng)民對網(wǎng)絡(luò)的黏性增強，網(wǎng)民之間的互動性增強。網(wǎng)絡(luò)關(guān)系與現(xiàn)實空間的重合度越來越高，在早期人們常說網(wǎng)絡(luò)是虛擬社會，但是現(xiàn)在幾乎不再提“虛擬社會”了;(2)網(wǎng)絡(luò)普及率的提高構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)社會關(guān)系的基數(shù)。網(wǎng)絡(luò)對現(xiàn)實社會的影響力是以網(wǎng)絡(luò)的深度社會化和網(wǎng)絡(luò)的普遍參與性為前提的，截止到2014年底，我國的網(wǎng)絡(luò)規(guī)模已經(jīng)達(dá)到了6億多人。①數(shù)據(jù)摘自中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心發(fā)布的《第34次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》。從地域分布來看，經(jīng)濟發(fā)達(dá)地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)普及率要高于經(jīng)濟欠發(fā)達(dá)地區(qū)，網(wǎng)絡(luò)的風(fēng)吹草動都會對現(xiàn)實空間造成影響。網(wǎng)絡(luò)形成自己獨立的社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的標(biāo)志就是，獨立的網(wǎng)絡(luò)意識形態(tài)的形成。網(wǎng)絡(luò)空間中的一舉一動不但會對現(xiàn)實空間造成直接的影響，也會對現(xiàn)實空間中的某些行為產(chǎn)生發(fā)酵作用。②2015年4月，某著名節(jié)目主持人在飯局中發(fā)表不當(dāng)言論并經(jīng)人錄制下來后迅速通過手機微信圈傳播，在社會輿論中造成了不小風(fēng)波，這就是網(wǎng)絡(luò)的獨立意識形態(tài)性的體現(xiàn)。

(二)三代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)犯罪侵害的現(xiàn)實表征

三代互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用模式和利益集聚方式不同，其網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)特征也各不相同。一代互聯(lián)網(wǎng)時期的網(wǎng)絡(luò)犯罪主要以技術(shù)性侵害為主，二代互聯(lián)網(wǎng)時期的網(wǎng)絡(luò)犯罪就以利益性侵害為主，三代互聯(lián)網(wǎng)時期的網(wǎng)絡(luò)犯罪，其侵害種類和復(fù)雜程度都超過了以往任何時候。

1、一代互聯(lián)網(wǎng):技術(shù)性侵害為主。一代網(wǎng)絡(luò)時期的犯罪主要以技術(shù)性侵害為主，也就是我們熟知的黑客犯罪。早期黑客一般是指那種電腦技術(shù)高超，但是本人又不安分喜歡搞些惡作劇的人。在單機局域網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)的數(shù)量較少，并且不為社會公眾熟悉，這時的黑客犯罪主要是采取技術(shù)手段破解網(wǎng)絡(luò)防火墻，侵入并控制網(wǎng)絡(luò)計算機系統(tǒng)的犯罪行為，犯罪手段及其破壞性的高低與技術(shù)能力成正比，屬于典型的高技術(shù)犯罪。曾經(jīng)名噪一時的少年黑客米特尼克，15歲時就闖入了“北美空中防護指揮系統(tǒng)”，成為黑客歷史上的經(jīng)典之作。我國有據(jù)可查的計算機犯罪案件發(fā)生于上世紀(jì)80年代，1996年出現(xiàn)了首起被破壞的制造計算機病毒案。黑客犯罪要求具有較高的技術(shù)能力，這無形中提高了犯罪門檻，但是后期隨著技術(shù)的普及，尤其是傻瓜式黑客工具的大量出現(xiàn)，黑客犯罪有泛濫的趨勢，但是整體上仍然保持了技術(shù)性侵害的底色。

2、二代互聯(lián)網(wǎng):技術(shù)性侵害與利益性侵害的混合。在二代網(wǎng)絡(luò)時期，技術(shù)性侵害也就是黑客犯罪雖然依然廣泛存在，但是利益性侵害日漸成為人們關(guān)注的焦點。而技術(shù)性侵害與利益性侵害也并非相對對立的，前者是對犯罪的手段特性的描述，后者是對犯罪的主觀動機的描述。這一時期的利益性侵害，多數(shù)情況下仍然要借助技術(shù)手段才能實現(xiàn)，因此它其實也是傳統(tǒng)黑客犯罪向現(xiàn)代黑客犯罪的轉(zhuǎn)變。在網(wǎng)絡(luò)2．0時期，網(wǎng)絡(luò)犯罪也非常明顯的從炫耀個人技術(shù)轉(zhuǎn)為侵奪他人權(quán)益。例如，網(wǎng)絡(luò)游戲的繁盛催生了大量的盜竊賬號、游戲裝備等虛擬財產(chǎn)的犯罪，并引發(fā)了理論和實務(wù)界長時期的關(guān)于虛擬財產(chǎn)是否屬于財產(chǎn)以及該如何保護的討論。③參見于志剛:《論網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財產(chǎn)的法律性質(zhì)及其刑法保護》，載《政法論壇》2003年第6期。網(wǎng)絡(luò)銀行的快速普及也使得盜竊網(wǎng)銀密碼的犯罪行為大行其道，以致于出現(xiàn)有人負(fù)責(zé)犯罪、有人負(fù)責(zé)銷贓，有人負(fù)責(zé)提供技術(shù)支持的網(wǎng)絡(luò)犯罪產(chǎn)業(yè)鏈。④參見于志剛:《關(guān)于出租、倒賣“僵尸網(wǎng)絡(luò)”行為的入罪化思路》，載《北京聯(lián)合大學(xué)學(xué)報》2009年第4期。直到今天，電信詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博、傳銷等犯罪行為等無一不是圍繞不法利益展開，甚至演變?yōu)樾滦偷男畔⒖鐕缸?。⑤參見于志剛、栗向?《中國公民跨國犯罪實證分析》，載《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》2014年第1期。犯罪是以非法的方式改變合法的利益分配規(guī)則，有利益的地方必有犯罪，這是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，網(wǎng)絡(luò)空間中的利益型犯罪在很長時間內(nèi)都會是網(wǎng)絡(luò)犯罪的主流形態(tài)。

3、三代互聯(lián)網(wǎng):利益性侵害與秩序性侵害的混合。在三網(wǎng)融合的智能互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)犯罪的特點再次發(fā)生了遷移，變?yōu)槔嫘郧趾εc社會關(guān)系侵害的混合，同時第三代互聯(lián)網(wǎng)的利益性侵害與第二代互聯(lián)網(wǎng)亦不相同。二代互聯(lián)網(wǎng)時期的利益性侵害以內(nèi)容侵害為主。而在三代互聯(lián)網(wǎng)時期，利益性侵害雖然依然大量存在，專門針對數(shù)據(jù)的侵害開始大行其道，似有超越利益性侵害風(fēng)頭的傾向，目前異乎猖獗的公民個人信息犯罪就是數(shù)據(jù)犯罪的變種。為了嚴(yán)厲制裁出售、非法提供和非法獲取公民個人信息的犯罪，2009年的《刑法修正案(七)》增設(shè)了出售、非法提供公民個人信息罪與非法獲取公民個人信息罪，但是伴隨著信息犯罪的快速演變，短短六年時間之后該罪已無法滿足司法實踐打擊此類犯罪的現(xiàn)實需要，為此擬定中的《刑法修正案(九)》不得不對本條進(jìn)行修改。

互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入第三代之后，網(wǎng)絡(luò)空間中的秩序性犯罪日漸突出，并且涵蓋范圍幾乎遍及傳統(tǒng)刑法的各個領(lǐng)域。網(wǎng)絡(luò)空間中的秩序性犯罪主要包括:(1)危害國家安全型的犯罪。例如，曾供職遼寧某企業(yè)的韓某失業(yè)后在網(wǎng)上被境外間諜組織盯上，韓某按照境外間諜的要求拍攝了大量某軍工項目的照片，2015年法院判處韓某構(gòu)成為境外竊取、非法提供國家秘密罪，判處有期徒刑8年;(2)涉恐涉爆的危害安全型犯罪。恐怖主義是當(dāng)今人類社會的共同敵人，恐怖主義犯罪也是對國家和民族危害性最大的犯罪類型，并且恐怖主義開始與網(wǎng)絡(luò)因素結(jié)合，出現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)恐怖主義這一犯罪變種。犯罪分子利用網(wǎng)絡(luò)傳播有宗教極端思想、煽動民族分裂、民族仇恨的音頻、視頻，加劇了恐怖主義思潮的蔓延態(tài)勢;(3)網(wǎng)絡(luò)傳播虛假信息類犯罪。網(wǎng)絡(luò)傳播虛假信息包括在網(wǎng)絡(luò)上詆毀他人人格、名譽，對他人商品聲譽、商業(yè)信譽進(jìn)行造謠，從事有償發(fā)貼、刪貼等“公關(guān)”行為。網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪在傳統(tǒng)空間中困難重重，但是在網(wǎng)絡(luò)空間中卻“如魚得水”。在二代互聯(lián)網(wǎng)以前，網(wǎng)絡(luò)犯罪還主要表現(xiàn)在對網(wǎng)絡(luò)本身的侵害，網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)實輻射效應(yīng)有限，但是在三代互聯(lián)網(wǎng)時期，“雙層社會”已經(jīng)形成，①參見于志剛:《雙層社會”中傳統(tǒng)刑法的適用空間——以“兩高”〈網(wǎng)絡(luò)誹謗解釋〉的發(fā)布為背景》，載《法學(xué)》2013年第10期。網(wǎng)絡(luò)空間的風(fēng)吹草動都會對現(xiàn)實空間產(chǎn)生影響，這無疑加大了國家對網(wǎng)絡(luò)的治理難度。

三、三代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)安全保護的法律策略轉(zhuǎn)換

網(wǎng)絡(luò)開啟了人類社會的一場偉大變革，但越是如此，網(wǎng)絡(luò)給傳統(tǒng)規(guī)則的挑戰(zhàn)就越劇烈和嚴(yán)峻。最近幾十年來，信息技術(shù)一刻也沒有停息其發(fā)展的步伐，網(wǎng)絡(luò)雖然逐步滲透進(jìn)千家萬戶的生活，但是網(wǎng)絡(luò)自身卻從來沒有形成固定的利益模式。從早期的局域網(wǎng)時代再到現(xiàn)在的智能互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)的利益格局不斷發(fā)生著重組和遷移，因此網(wǎng)絡(luò)安全保護的法律策略也需與時俱進(jìn)。

(一)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用早期:建立基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)安全保護體系

網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用早期是指網(wǎng)絡(luò)1．0及之前的時期，在我國發(fā)展的時間段大致為2000年之前。這一時期關(guān)于網(wǎng)絡(luò)安全的立法有以下幾個特點:(1)法源形式上以行政法規(guī)和部門規(guī)章為主。這一時期頒布的較為重要的網(wǎng)絡(luò)安全保護法律有1994年國務(wù)院頒布的《信息系統(tǒng)安全保護條例》、2000年國務(wù)院頒布的《電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等，除了2000年全國人大常委會《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》之外，其余均為行政法規(guī)甚至部門規(guī)章(當(dāng)然，這一特點其實伴隨了我國網(wǎng)絡(luò)立法的始終);(2)立法的主要目標(biāo)是建立基礎(chǔ)性、框架性的網(wǎng)絡(luò)安全體系。例如，《信息系統(tǒng)安全保護條例》確立了網(wǎng)絡(luò)安全的分級保護制度，《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行辦法》對國際聯(lián)網(wǎng)也規(guī)定了“統(tǒng)籌規(guī)劃、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、分級管理、促進(jìn)發(fā)展”的原則。這個階段的網(wǎng)絡(luò)安全立法主要處在摸索階段，因此不但法規(guī)本身篇幅較短，法條規(guī)定也相對籠統(tǒng)。

(二)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的成熟期:側(cè)重內(nèi)容安全的網(wǎng)絡(luò)安全保護體系

進(jìn)入2000年以后，網(wǎng)絡(luò)在我國進(jìn)入了全面普及和快速發(fā)展的階段，同時在應(yīng)用層面網(wǎng)絡(luò)也進(jìn)入了2．0時代，因此這一時期也是網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的成熟期。隨著網(wǎng)絡(luò)受眾面的極大擴展，網(wǎng)絡(luò)安全的法律治理將重點聚焦在網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的安全上。為了適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)安全的常態(tài)化治理，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室與工信部獨自或者聯(lián)合出臺了一系列的部門規(guī)章，并且應(yīng)用范圍主要集中在網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的治理上，包括網(wǎng)絡(luò)域名管理、信息服務(wù)、新聞服務(wù)管理、著作權(quán)保護、視聽節(jié)目服務(wù)管理等。在法律層面，修訂后的《著作權(quán)法》將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)從復(fù)制發(fā)行權(quán)中剝離出來，成為著作權(quán)的獨立權(quán)能，此舉也是為了實現(xiàn)與相關(guān)國際公約的接軌。

這一時期的立法雖然在制度設(shè)計上從粗疏走向精細(xì)，從原則化走向可具操作性，但是網(wǎng)絡(luò)安全立法的條塊化分割反而更加明顯，工信部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、公安部、文化部等機構(gòu)各管一方，網(wǎng)絡(luò)管理呈現(xiàn)“九龍治水”的局面。

(三)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的最新階段:關(guān)注復(fù)合型安全的保護體系

我國目前進(jìn)入了深度應(yīng)用的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展階段，三網(wǎng)融合、大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)等概念方興未艾，有的正在從理論走向現(xiàn)實。在網(wǎng)絡(luò)對社會生活各個角落無孔不入的背景下，網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實空間由原本虛擬社會與現(xiàn)實社會的對立，變?yōu)閮烧叩娜嫒诤稀４髷?shù)據(jù)采集、挖掘技術(shù)的成熟，不但激發(fā)了大數(shù)據(jù)蘊含的巨大經(jīng)濟利益和社會財富，也使大數(shù)據(jù)可能成為新的安全危險來源。各種網(wǎng)絡(luò)虛假信息在網(wǎng)絡(luò)上的肆虐，更給現(xiàn)實社會秩序造成了嚴(yán)重的威脅。網(wǎng)絡(luò)安全與國家安全具有了更強的契合度，同時網(wǎng)絡(luò)安全也超越了以前的信息安全、內(nèi)容安全等范疇，具有更加豐富的內(nèi)涵。這個階段也是安全風(fēng)險全面提升的階段，因此相應(yīng)的法律治理重點也開始轉(zhuǎn)向復(fù)合型網(wǎng)絡(luò)安全。例如，為了打擊網(wǎng)絡(luò)造謠等違法犯罪活動，最高人民法院、最高人民檢察院出臺了《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》，指明了尋釁滋事罪在網(wǎng)絡(luò)空間中的適用策略，《刑法修正案(九)》(草案)不但對原有的編造、傳播虛假信息犯罪體系進(jìn)行調(diào)整，還將利用網(wǎng)絡(luò)傳播極端主義、恐怖主義的視頻音頻行為作為犯罪處理。2010年修訂的《保守國家秘密法》針對網(wǎng)絡(luò)泄密行為做了專門性規(guī)定，強化了信息系統(tǒng)的保密管理責(zé)任，以及增加了“不得將涉密計算機接入互聯(lián)網(wǎng)”等一些禁止性規(guī)定。

四、我國網(wǎng)絡(luò)安全立法的理念、策略及其模式構(gòu)建

在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展早期，網(wǎng)絡(luò)安全威脅基本等同于網(wǎng)絡(luò)犯罪，對網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理也就是對網(wǎng)絡(luò)安全的維護。但是在智能互聯(lián)網(wǎng)時代，影響網(wǎng)絡(luò)安全的背景因素日趨復(fù)雜，網(wǎng)絡(luò)安全威脅與網(wǎng)絡(luò)犯罪的分離度增強，后者成為前者的下位范疇。這并非是指網(wǎng)絡(luò)犯罪的地位下降，而是網(wǎng)絡(luò)安全上升為影響全局性國家安全的核心要素。網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法方向必須統(tǒng)籌于網(wǎng)絡(luò)安全觀的概念中。如果說早期網(wǎng)絡(luò)犯罪立法主要關(guān)注的個體利益，現(xiàn)在主要關(guān)注的是抽象秩序的話，那么今后網(wǎng)絡(luò)犯罪的基點就應(yīng)當(dāng)放在宏觀安全上來。坦率地講，雖然我國網(wǎng)絡(luò)安全立法的必要性毋庸置疑，但是相應(yīng)的理論支撐還不完備，對有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管模式、網(wǎng)絡(luò)安全的評判標(biāo)準(zhǔn)、網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生規(guī)律，乃至網(wǎng)絡(luò)安全的基本內(nèi)涵的認(rèn)識都在進(jìn)一步深化過程中，相關(guān)理論研究也是分歧大于共識。對有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全立法的范疇、理念等問題，本文認(rèn)為應(yīng)建構(gòu)好如下幾方面關(guān)系:

(一)立法理念上，如何統(tǒng)籌網(wǎng)絡(luò)秩序與權(quán)利的關(guān)系

在對網(wǎng)絡(luò)安全的法律體系的構(gòu)筑中，實際上不僅包括網(wǎng)絡(luò)秩序的成分，也包括網(wǎng)絡(luò)權(quán)利的成分，一方面，個人的網(wǎng)絡(luò)隱私利益和個人信息安全也是網(wǎng)絡(luò)信息安全的一部分，另一方面，秩序價值的過分關(guān)切也可能會威脅到網(wǎng)絡(luò)的活力和創(chuàng)新力。例如，在有關(guān)余額寶的爭議中，某些監(jiān)管機構(gòu)就以互聯(lián)網(wǎng)金融可能威脅國家金融安全為理由，主張對類似的互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新產(chǎn)品進(jìn)行限制。這一事件表明:在立法中要合理確定網(wǎng)絡(luò)安全的判斷標(biāo)準(zhǔn)、審查程序、認(rèn)定機構(gòu)等，使之既維護網(wǎng)絡(luò)秩序的穩(wěn)定，又不扼殺網(wǎng)絡(luò)的活力，因為二者對社會整體利益的提升同等重要。

(二)立法策略上，如何統(tǒng)籌前瞻性與穩(wěn)健性的關(guān)系

最近幾十年來，網(wǎng)絡(luò)和信息化技術(shù)是人類發(fā)展最為迅速的技術(shù)門類之一。網(wǎng)絡(luò)在我國短短二十年的時間里，就先后走過了網(wǎng)絡(luò)1．0、網(wǎng)絡(luò)2．0時代，如今正穩(wěn)步邁入電腦屏、手機終端屏、電視屏三網(wǎng)融合的時代。與網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展相伴隨的，是網(wǎng)絡(luò)空間中各種脫序、失范行為的快速“推陳出新”，這就給網(wǎng)絡(luò)法律規(guī)則的確定化帶來挑戰(zhàn)。通常而言，法律具有天然的滯后性，同時為保證法律規(guī)范的普遍適用效力，納入到法律規(guī)范中的行為通常在現(xiàn)實社會中具有持續(xù)性。然而在網(wǎng)絡(luò)空間中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況:當(dāng)一國的立法經(jīng)過復(fù)雜而冗長的立法程序?qū)⒛撤N網(wǎng)絡(luò)行為納入到本國法律進(jìn)行規(guī)制時，卻驚奇地發(fā)現(xiàn)該種行為在網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)趨于銷聲匿跡了，代之而起的是新型的、法律尚未關(guān)注的行為，法律生效后很快就實質(zhì)性失效的情況在網(wǎng)絡(luò)中更易發(fā)生。例如，在2009年《刑法修正案(七)》草案審議過程中，社會輿論對“人肉搜索”入罪化的呼聲一度非常強烈，但是立法機關(guān)經(jīng)過審慎思考后最終沒有采納該意見。而兩年后的2011年《刑法修正案(八)》草案審議過程中，“人肉搜索”入罪化的呼聲幾乎銷聲匿跡，因為在網(wǎng)絡(luò)空間中類似行為已不多見。可以想象，如果《刑法修正案(七)》貿(mào)然將人肉搜索入罪化的話，其結(jié)果不過是《刑法》中多了一條閑置的罪名。在網(wǎng)絡(luò)立法領(lǐng)域，立法的前瞻性與穩(wěn)健性的矛盾格外突出，這就要求立法者在審慎總結(jié)網(wǎng)絡(luò)安全的現(xiàn)狀與規(guī)律的基礎(chǔ)上，能夠精準(zhǔn)預(yù)測未來一段時期內(nèi)網(wǎng)絡(luò)安全的發(fā)展趨勢，并作出恰當(dāng)?shù)牧⒎ò才?，以避免法律生效即事實上無效的窘?jīng)r。

(三)立法模式上，如何統(tǒng)籌一元化模式還是多元化模式

立法模式并非形式化的東西，它將直接影響到網(wǎng)絡(luò)安全法的法律屬性、網(wǎng)絡(luò)安全法的法源地位、網(wǎng)絡(luò)安全法的規(guī)制范圍等核心問題。如果立法者選擇一元化的立法模式，那網(wǎng)絡(luò)安全法更可能是純粹的行政法，如果選擇多元化的立法模式，那就必須將有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全的行政法律規(guī)范、刑事法律規(guī)范等多個部門法的內(nèi)容納入進(jìn)來，網(wǎng)絡(luò)安全法就成為一部融合行政法與刑法、兼顧實體法與程序法的綜合性的法律規(guī)范，并且會大大擴充自身的規(guī)制領(lǐng)域，因此當(dāng)之無愧的成為網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的頂層設(shè)計規(guī)范。對網(wǎng)絡(luò)安全法的法律屬性的確定，恐怕也是立法者首先要面對的問題。

筆者認(rèn)為，制定一部融合多種法律部門、融合實體與程序的綜合性法律是更適當(dāng)?shù)?。這是因為，網(wǎng)絡(luò)安全中既有技術(shù)的因素、又有法律的因素;既有行政規(guī)制的因素、又有刑事犯罪的因素;在追責(zé)過程中，既有實體的因素又有程序的因素。作為網(wǎng)絡(luò)安全主要威脅形式的網(wǎng)絡(luò)犯罪具有變異迅速、專業(yè)性更強等特點，網(wǎng)絡(luò)安全的高度復(fù)雜性迫切需要一整套的法律反擊策略和措施，依靠任何單一部門法的單打獨斗都不足以完全應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)安全的法律治理。制定一部綜合性的網(wǎng)絡(luò)安全法律，可以有效整合目前網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域中性質(zhì)不同、層級各異、支離碎片化的法律規(guī)范和部門規(guī)章，并催生網(wǎng)絡(luò)法律這一獨立法律部門的真正到來。