丁小希

馬克·格羅斯，畢業(yè)于紐約大學(xué)法學(xué)院，1976年加入美國(guó)波莫朗茨律師事務(wù)所。

最近，阿里巴巴被7家美國(guó)律師事務(wù)所盯上了，其中牽頭的是波莫朗茨律所。

波莫朗茨這個(gè)名字對(duì)許多中國(guó)人來(lái)說(shuō)還比較陌生，甚至拗口，但對(duì)于許多被它“攻擊”過(guò)的公司來(lái)說(shuō)，它卻是業(yè)界出了名的“華爾街之狼”。

這家律所以集體訴訟而聞名，擅長(zhǎng)領(lǐng)域包括證券法、反壟斷法和投資并購(gòu)等，成功代理過(guò)許多標(biāo)志性的訴訟案件。波莫朗茨律所在紐約、芝加哥、洛杉磯有辦公室，可就是這家看起來(lái)并不十分國(guó)際化的律所，卻利用美國(guó)作為全球金融中心的優(yōu)勢(shì)，頻頻讓多家跨國(guó)公司、外國(guó)企業(yè)面臨集體訴訟的窘境。

看來(lái)，阿里巴巴在美國(guó)的戰(zhàn)役才剛剛開始。

波莫朗茨律師事務(wù)所1936年由集體訴訟教父亞伯拉罕·L·波莫朗茨創(chuàng)立。

亞伯拉罕1903年出生在紐約，1924年從布魯克林法學(xué)院畢業(yè)之后，在曼哈頓開始了律師工作，當(dāng)時(shí)的工資是每周4美元。

1933年，而立之年的亞伯拉罕打贏了人生中一個(gè)有重要意義的官司。他代表持有美國(guó)國(guó)民城市銀行20%股份的股東，起訴銀行董事長(zhǎng)兼首席執(zhí)行官授權(quán)自己和其他高管貸款并且無(wú)需還貸，試圖以此來(lái)掩蓋經(jīng)營(yíng)不善造成的損失。

在接下來(lái)的幾十年，亞伯拉罕及其律所代表投資者對(duì)一些大型銀行、證券公司、基金公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和工業(yè)集團(tuán)發(fā)難，將這些公司和機(jī)構(gòu)的管理者悉數(shù)推上被告席?！敦?cái)富》雜志曾這樣評(píng)論他：一個(gè)身形魁梧、靈活敏捷而友好的人，看起來(lái)像一只大熊貓，卻十分難纏，許多商人都在他那兒交了“學(xué)費(fèi)”。對(duì)此，亞伯拉罕曾說(shuō)：“集體訴訟解決了證券欺詐案件中施害者和受害者之間嚴(yán)重的不平等性，現(xiàn)在終于可以讓兩者進(jìn)行一場(chǎng)公平的對(duì)抗了?！?/p>

1946年，作為一名“熟悉復(fù)雜金融交易并且名聲在外的強(qiáng)悍律師”，亞伯拉罕在紐倫堡審判中被美國(guó)政府任命為副首席檢察官（經(jīng)濟(jì)審判），在法庭上控訴德國(guó)工業(yè)集團(tuán)與納粹勾結(jié)犯下的戰(zhàn)爭(zhēng)罪行?！都~約時(shí)報(bào)》將其描述為“一位口才出眾的法庭演說(shuō)家，他的對(duì)手甚至陶醉于他的唇槍舌劍中”。8個(gè)月后，他選擇了離開，因?yàn)樗J(rèn)為人力和財(cái)力資源不足嚴(yán)重阻礙了審判的進(jìn)行。

不過(guò)，亞伯拉罕和紐倫堡的關(guān)系一直延續(xù)到了1962年的奧斯卡。當(dāng)年，作家艾比·曼憑借《紐倫堡審判》獲得了最佳改編劇本獎(jiǎng)。艾比在獲獎(jiǎng)后的感言中說(shuō)：“我想到要寫紐倫堡審判就和亞伯拉罕有關(guān)。1957年，我在紐約的一個(gè)晚宴上遇到了他;他作為律師，將外交官、醫(yī)生、企業(yè)家和法官等統(tǒng)統(tǒng)推上了被告席。”

1982年，亞伯拉罕去世時(shí)，他和他的律所已成為美國(guó)證券法律界的王牌。知名律師彌爾頓·古爾德說(shuō)，“在亞伯拉罕這樣的人的帶領(lǐng)下，集體訴訟蓬勃發(fā)展，并且會(huì)繼續(xù)發(fā)揚(yáng)光大;由于亞伯拉罕在案件中的獨(dú)特視角，讓我們能夠從公司管理不當(dāng)中更好地保護(hù)公司所有股東的利益，并且最終發(fā)展出信息披露和盡職調(diào)查這些非常重要的理念。從這個(gè)角度說(shuō)，亞伯拉罕是值得人們記住的，他的名字已經(jīng)成為了贏得集體訴訟的代名詞?！?/p>

如今，波莫朗茨律所有10名合伙人，其中有4名女性，為的是貫徹該所所倡導(dǎo)的“至少25%員工是女性”的公平性。

在這10名合伙人中，真正繼承亞伯拉罕的衣缽，將集體訴訟發(fā)揚(yáng)光大的是馬克·格羅斯。格羅斯是律所的元老之一，畢業(yè)于紐約大學(xué)法學(xué)院，1976年就加入波莫朗茨律所。在近40年時(shí)間里，他曾成功代理過(guò)幾場(chǎng)高曝光率的官司，例如幫助美國(guó)電信增值服務(wù)提供商康維公司的科技股東贏得過(guò)一筆巨大補(bǔ)償。

近年他代理的案件中，以2010年墨西哥灣漏油事故發(fā)生后，成功對(duì)抗英國(guó)石油公司的集體訴訟最為引人注意。原告方包括美國(guó)公共和私人養(yǎng)老基金，來(lái)自加拿大、英國(guó)、法國(guó)、荷蘭、澳大利亞的養(yǎng)老基金，以及眾多普通股民，格羅斯幫他們向英國(guó)石油公司索賠。按照當(dāng)時(shí)美國(guó)法律的規(guī)定，普通股民基本不可能獲得補(bǔ)償。但格羅斯開創(chuàng)了個(gè)人在境外購(gòu)買外國(guó)公司股票，可以在美國(guó)法院以證券欺詐要求賠償?shù)南群印?014年10月，案件終于取得進(jìn)展。

事實(shí)上，過(guò)去近70年間，波莫朗茨律所開創(chuàng)了集體訴訟的多項(xiàng)判例，例如界定了金融衍生品訴訟中的陪審團(tuán)權(quán)力，明確了公司有義務(wù)披露正在進(jìn)行的并購(gòu)。他們還創(chuàng)造出一種監(jiān)測(cè)體系，專門為機(jī)構(gòu)投資人隨時(shí)監(jiān)控和甄別他們的損失是否是由于他們所投資的公司的錯(cuò)誤所導(dǎo)致的。

另外，格羅斯還是美國(guó)法律與經(jīng)濟(jì)政策研究所副理事長(zhǎng)，該研究所為集體訴訟律師提供平臺(tái)，討論訴訟的最佳方法。

格羅斯經(jīng)常在國(guó)內(nèi)外會(huì)議上演講，試圖給股東灌輸集體訴訟的種種好處，尤其在以色列、法國(guó)和英格蘭等地到處散播集體訴訟的“福音”。按他的說(shuō)法，“集體訴訟為維護(hù)公司誠(chéng)信道德提供了法律武器?！备窳_斯還擅長(zhǎng)為企業(yè)的普通員工打官司并獲得超額補(bǔ)償，他認(rèn)為，可以以這種方式，推動(dòng)公司治理改革，解決大型公司高管和員工薪酬差距日益擴(kuò)大的問(wèn)題。

作為維護(hù)證券市場(chǎng)、保護(hù)投資者的重要手段，集體訴訟是美國(guó)非常流行的一項(xiàng)訴訟制度。一方面，集體訴訟的確為保護(hù)股東權(quán)益、規(guī)范公司運(yùn)作做出了一些貢獻(xiàn);但另一方面，這種訴訟近年來(lái)也有被濫用的風(fēng)險(xiǎn)。由于許多案件標(biāo)的額較高，原告律師可以獲取高額利潤(rùn)回報(bào)，許多律所就像潛伏在草叢里的野獸，隨時(shí)觀察證券市場(chǎng)走向，如果察覺(jué)到哪家公司可能存在危機(jī)或者欺詐行為，他們就會(huì)聯(lián)合做空機(jī)構(gòu)炮制出不少投機(jī)性訴訟，將這只股票推向懸崖。有的律所甚至?xí)兄Z輸了不收律師費(fèi)，不過(guò)，贏了提成會(huì)非常高。

被他們盯上的公司往往是那些高科技公司、成長(zhǎng)性企業(yè)，而這些被告常常迫于訴訟成本較高選擇和解。雖然美國(guó)出臺(tái)了《私人證券訴訟改革法》《證券訴訟統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)法》，但也無(wú)法完全避免集體訴訟被濫用的情況。

從2010年中國(guó)概念股赴美上市熱潮到2012年的3年間，已經(jīng)有30家公司慘遭夾擊，其中有的不得不以退市或者申請(qǐng)破產(chǎn)告終。近期，除了阿里巴巴，聚美優(yōu)品、世紀(jì)互聯(lián)等多家公司也遭幾家律所起訴。目前，聚美優(yōu)品已被送上了紐約南區(qū)法院被告席，公司創(chuàng)始人陳歐稱這些律所為“股市禿鷲”，他們?cè)诘谝粫r(shí)間去當(dāng)“第一原告”，就是為了獲得最大利益。

一位熟悉集體訴訟的美國(guó)律所合伙人告訴環(huán)球人物雜志記者，由于美國(guó)證券法對(duì)于上市公司信息披露的要求比其他國(guó)家要嚴(yán)格許多，所以集體訴訟成為美國(guó)證券領(lǐng)域特有的一種現(xiàn)象。對(duì)于中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，在規(guī)范自身的同時(shí)，學(xué)會(huì)應(yīng)對(duì)集體訴訟，也是赴美上市前應(yīng)當(dāng)提前預(yù)習(xí)的一課——要知道，“華爾街之狼”可能就在離你不遠(yuǎn)的地方。