馬麗言

就業(yè)協議是明確畢業(yè)生、用人單位和學校在畢業(yè)生就業(yè)擇業(yè)過程中權利和義務的書面協議，是《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協議書》的簡稱，俗稱三方協議。一般由國家教育部或各省、市、自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制表。它是教育部制定就業(yè)計劃的依據，是進行畢業(yè)生派遣的根據，是確認就業(yè)意向和勞動需求的憑證，也是進行勞動統(tǒng)計的重要依據。

一、就業(yè)協議書的法律性質

關于就業(yè)協議的法律性質，有很多種說法。第一種“非勞動合同說”，認為它不是勞動合同，而是畢業(yè)生與就業(yè)單位在訂立勞動合同過程中的一種意向書，一旦違反協議將產生締約過失責任；第二種“勞動合同說”，認為協議書是勞動合同，因為在內容上符合勞動合同的特征，在形式上具備了勞動合同的要求。第三種“附期限的勞動合同說”，這種觀點認為：在勞動合同中，由于一方或雙方的原因，勞動合同可以在雙方約定的期限到來時生效。而畢業(yè)生的情況比較特殊，由于雙方從確立勞動關系到畢業(yè)生去用人單位工作的間隔較長，所以就業(yè)協議是典型的附生效期限的勞動合同，即從畢業(yè)生畢業(yè)被學校派遣時開始生效。第四種“行政合同說”，認為協議書中規(guī)定學校為一方當事人，并且在最后就業(yè)協議簽署時，必須經過學校審核蓋章，涉及到了行政管理問題。

筆者認為這幾種說法都沒有真正反映就業(yè)協議書的法律性質。根據教育部高校學生司統(tǒng)一制訂的就業(yè)協議書，其主要內容包括：一是當事人的基本情況；二是簽署勞動合同的時限規(guī)定；三是當事人為簽署正式勞動合同所應從事行為的義務性規(guī)定；四是違約責任條款。從以上就業(yè)協議的條款，可以看出：（1）就業(yè)協議書已具備合同有效成立的全部要素。根據我國合同法的有關規(guī)定，只要訂立雙方主體適格，意思表示真實，內容具體確定，不違反法律強制性規(guī)定與公序良俗，則合同有效成立。就業(yè)協議書符合上述有效成立要件，故從其性質來看屬于合同的一種。（2）從內容看，就業(yè)協議書是畢業(yè)生與招聘單位約定其畢業(yè)后與就業(yè)單位訂立勞動合同的憑證，本身并非勞動合同。根據《勞動法》的規(guī)定，勞動合同確定的內容比就業(yè)協議規(guī)定的要多且全，就業(yè)協議只是對雙方確立勞動關系的最基本情況進行約定，其主要權利義務在于約束雙方于一定時限內就簽訂勞動合同進行磋商談判，而不是正式確立勞動關系，故不能認為勞動合同。（3）協議書本身具有獨立的權利義務關系，與勞動合同不存在主從合同關系。就業(yè)協議的目的是為了確定雙方去洽談、磋商訂立勞動合同的義務，勞動合同則是對勞動關系的直接確認，其意思表示有根本不同。協議書也不是行政合同，僅憑需要學校公章就認定是行政行為，道理解釋不通，因為行政合同的主體簽訂合同的目的是為了公共利益，而協議書則是民事私人利益的關系，實質上學校只是起到了一種保證或監(jiān)管的作用。（4）從性質看，就業(yè)協議書不是附期限的合同。附期限的合同在期限到來之前，權利人不能行使其權利，義務人不必履行其義務，一旦期限屆滿，則權利人行使權利，義務人履行義務。在附期限的合同中，本合同已在簽訂時成立，但勞動合同在就業(yè)協議有效成立時尚未成立。而且附期限的合同是否在當事人之間產生權利義務是不確定的，但就業(yè)協議在當事人之間卻存在法律拘束力。綜合以上四點，就業(yè)協議書的性質應當屬于預約。

二、就業(yè)協議書的法律效力

既然將就業(yè)協議定性為預約合同，那么它所表現的法律效力就是當事人應當按照當初的約定來簽訂勞動合同，使該預約之勞動合同得以成立；如果一方當事人因其過錯而導致不能簽訂勞動合同，則該方當事人就應該承擔違反預約責任，而非承擔違反本約即勞動合同的責任。

違約現象在大學生就業(yè)過程中時有發(fā)生，由于就業(yè)協議書是畢業(yè)生與招聘單位就未來簽訂勞動合同，確立勞務關系的預約，涉及到一定的人身屬性，所以，在違約責任的形式上不適宜采用“實際履行”。違反就業(yè)協議責任形式應主要限定為損害賠償和違約金等。違約金、損害賠償責任可依據當事人在協議書中的約定而承擔。但損害賠償的范圍則應限定為信賴利益損失。因為當事人基于就業(yè)協議而產生的權利是在未來成立勞動關系的可能性，當事人因此有理由對勞動合同的成立產生信賴。若一方違反就業(yè)協議，導致正式的勞動合同無法簽訂，就會使另一方的信賴利益遭受損失。當然，如果當事人并未因對方違約行為蒙受損失，就不能主張信賴利益的損害賠償。因為這種損失必須是基于信賴而產生，即根據誠實信用原則有理由相信本約會得以成立，由于對方過錯而導致本約不能成立，而致使自己蒙受的損失。如果根據預約、客觀情況以及理性信任標準，當事人本不應當對本約的成立產生信賴，即使已遭受損失，也不能認為其信賴利益損失。

一種觀點認為如果畢業(yè)生考取了公務員或研究生學位，則之前簽訂的就業(yè)協議書自動失效，屬于免責條款。筆者認為這是不準確的。簽訂就業(yè)協議書要嚴肅慎重，簽協議前，應對企業(yè)全面了解，包括工作環(huán)境、工資待遇、工作時間、勞動強度等，同時結合自己實際情況和愿望進行綜合考慮，直到清楚明了后再簽訂。綜合以上分析，筆者認為：目前就業(yè)協議書的內容只有簡單的幾條規(guī)定，對于當事人的權利、義務及解決糾紛的方法等諸多重要內容都沒有詳細規(guī)定，并且在實踐中當事人肆意違約的事件屢有發(fā)生。因為缺乏立法例的明確規(guī)定，違約人往往不承擔相應的法律責任，受害人的權益得不到切實保護。必須建立完整統(tǒng)一的法律、法規(guī)體系，由于高校畢業(yè)生就業(yè)具有跨地區(qū)的流動性，因此應確立教育主管部門、人事部門、司法等各部門對此類糾紛的管轄和解決程序。根據就業(yè)協議書是預約的理論前提，法院對此類案件應當享有管轄權。只有這樣，就業(yè)協議書才不會出現糾紛無人受理的尷尬局面，才不會流于形式，才能切實保護當事人的權益。