葛晟楠

摘 要：采用集體管理制度保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品是目前較為主流的觀點(diǎn)?！吨鳈?quán)法（修改草案三）》也試圖通過(guò)引入延伸性集體管理制度，更好地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品，但其仍然存在諸多問(wèn)題。面對(duì)現(xiàn)狀，認(rèn)為宜考慮將網(wǎng)絡(luò)作品排除在集體管理的范圍之外，通過(guò)樹(shù)立版權(quán)意識(shí)、加強(qiáng)技術(shù)手段等自我管理的方式予以保護(hù)，在現(xiàn)今的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下更為適宜。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)作品保護(hù)；集體管理制度；否定；自我管理

中圖分類(lèi)號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2014）19-0313-03

一、提出的問(wèn)題

著作權(quán)集體管理制度是國(guó)際上較為通行的著作權(quán)管理模式，其通過(guò)集體組織的設(shè)立、權(quán)利人的授權(quán)等程序來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)著作權(quán)的保護(hù)，尤其在著作權(quán)的批量化許可行為、報(bào)酬的支付等方面因其便捷性而受到青睞。目前，網(wǎng)絡(luò)的迅速發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)作品的大量涌現(xiàn)對(duì)其著作權(quán)的保護(hù)提出了巨大的挑戰(zhàn)，如何有效地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品成為熱議的話題，而采用集體管理制度實(shí)現(xiàn)對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)成為了現(xiàn)今學(xué)界較為主流的觀點(diǎn)。

但是，中國(guó)的集體管理制度起步較晚，發(fā)展還不成熟，在許多方面都存在缺陷?！?014年1月16日，國(guó)家版權(quán)局版權(quán)管理司副司長(zhǎng)湯兆志在出席由國(guó)際作者和作曲者協(xié)會(huì)聯(lián)合會(huì)（CISAC）召開(kāi)的‘版權(quán)和集體管理研討會(huì)時(shí)表示，中國(guó)的集體管理制度還存在四大缺陷：‘法律法規(guī)設(shè)計(jì)有缺陷、集體組織公信力不夠、集體組織自身管理存在問(wèn)題、人們的版權(quán)意識(shí)還不強(qiáng)。”①面對(duì)現(xiàn)狀，集體管理制度是否能真正解決網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)問(wèn)題？是否可以另辟蹊徑，排除網(wǎng)絡(luò)作品的集體管理，而采取自我管理的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)呢？值得深思。

二、中國(guó)現(xiàn)行集體管理制度及其缺陷

（一）中國(guó)現(xiàn)行集體管理制度

在中國(guó)，著作權(quán)主要分為兩種管理模式：一是行政管理，一是集體管理。行政管理模式即是國(guó)家公權(quán)力為更好地實(shí)施《著作權(quán)法》、保護(hù)相關(guān)合法權(quán)益而設(shè)置專(zhuān)門(mén)的政府機(jī)構(gòu)予以監(jiān)管，與之相對(duì)，集體管理組織則多為民間組織。根據(jù)中國(guó)《著作權(quán)法》第8條第2款規(guī)定，中國(guó)的著作權(quán)集體管理組織是非官方的非營(yíng)利性組織。

中國(guó)的集體管理組織出現(xiàn)較晚，從1992年底成立第一個(gè)集體管理組織音著協(xié)開(kāi)始，至2010年，中國(guó)集體管理組織體系才得以基本建立。中國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》對(duì)于集體管理組織并無(wú)詳細(xì)的規(guī)定，僅在第8條作原則性規(guī)定，在司法實(shí)踐中難以適用。直至2004年12月，國(guó)務(wù)院制定通過(guò)《著作權(quán)集體管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》），才對(duì)集體管理組織的設(shè)立、機(jī)構(gòu)、活動(dòng)、監(jiān)督、法律責(zé)任等方面進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，使中國(guó)的集體管理制度有法可依。但不可否認(rèn)，在立法上仍然存在諸多缺陷，僅有管理?xiàng)l例的規(guī)制是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

（二）現(xiàn)行集體管理制度難以保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品

1.相關(guān)法律制度不完善

中國(guó)《著作權(quán)法》自2001年第一次修改時(shí)才將集體管理制度引入現(xiàn)行法律中，但僅在第8條以一款原則性的規(guī)定一語(yǔ)帶過(guò)，并未對(duì)其相關(guān)制度予以具體規(guī)定，顯然在司法實(shí)踐中不會(huì)起到太多實(shí)際的效果，2010年的修正僅對(duì)部分條文予以調(diào)整，并未觸及集體管理制度的完善。此后，雖然制定了《條例》予以彌補(bǔ)，但仍然存在立法缺陷。如鄰接權(quán)是否使用集體管理、美術(shù)作品的追續(xù)權(quán)等方面。

2.集體管理組織自身存在問(wèn)題

能夠行使集體管理的前提不僅是法律的保障，同時(shí)也要得到權(quán)利人的信任?，F(xiàn)今，中國(guó)民眾對(duì)于集體管理制度所知甚少，并且普遍對(duì)其持懷疑態(tài)度，糾其原因，其實(shí)是集體管理組織自身存在問(wèn)題。其一，集體管理組織的壟斷地位。雖然中國(guó)的集體管理組織屬于民間組織，但其行政屬性濃郁，監(jiān)督機(jī)制不足，導(dǎo)致其在管理活動(dòng)中形成超然的壟斷地位，難以得到權(quán)利人的信任。其二，日常管理存在不足。例如信息公開(kāi)渠道的建立就難以使人滿意。雖然《條例》規(guī)定集體組織必須向權(quán)利人公布完備的權(quán)利使用信息，但是現(xiàn)實(shí)中卻存在信息不對(duì)等的情況，使得權(quán)利人寧愿自我保護(hù)，也不愿將權(quán)利交由集體組織管理。

3.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境具有即時(shí)性、海量性、互動(dòng)性等特點(diǎn)，與傳統(tǒng)的著作權(quán)保護(hù)相比，有其特殊之處。其一，運(yùn)營(yíng)商往往有自己的運(yùn)作模式，在中國(guó)，其目前并沒(méi)有和集體管理組織建立起成熟的合作機(jī)制，例如如何建立商業(yè)運(yùn)行模式、合理收取使用費(fèi)等問(wèn)題都沒(méi)有明確的答案。其二，用戶長(zhǎng)期以來(lái)已經(jīng)形成“拿來(lái)主義”的習(xí)慣，集體管理組織又沒(méi)有形成較高的公信力，無(wú)法取得用戶的信任，難以實(shí)施有效的保護(hù)措施。

三、《〈著作權(quán)法〉修改草案三》的修改及其評(píng)價(jià)

（一）引入延伸性集體管理制度

面對(duì)上述諸多問(wèn)題，法律的及時(shí)更新已經(jīng)呼之欲出。目前，中國(guó)正在積極推進(jìn)《著作權(quán)法》的第三次修改，且被看作是首次主動(dòng)修改。2012年10月，國(guó)家版權(quán)局內(nèi)部討論了第三次修改草案，并面向社會(huì)廣泛征集意見(jiàn)。該草案對(duì)現(xiàn)行法律的體系、具體條款均有重大變動(dòng)，其中針對(duì)著作權(quán)集體管理存在的問(wèn)題，將原則性、難以實(shí)施的規(guī)定予以細(xì)化，增強(qiáng)了可操作性。但是，修改草案也引起了廣泛的爭(zhēng)議，這主要表現(xiàn)在61條、72條①確立的延伸性集體管理制度。

延伸性集體管理制度的主要內(nèi)容是指集體管理組織，在得到國(guó)家相關(guān)行政部門(mén)的授權(quán)后，可以代表全體權(quán)利人行使著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)，除非權(quán)利人書(shū)面聲明排除集體管理。這就將集體管理組織規(guī)制的對(duì)象從會(huì)員擴(kuò)展至全體權(quán)利人，大大增加集體管理組織的管理范圍。

該管理模式并非中國(guó)首創(chuàng)，而是在國(guó)際社會(huì)中早有先例。例如北歐，在長(zhǎng)期的集體管理實(shí)踐中，逐漸確立延伸性集體管理模式，并廣泛運(yùn)用于廣播電視節(jié)目的轉(zhuǎn)播等方面，取得了一定的成效。俄羅斯也設(shè)立了相關(guān)制度，在音樂(lè)、音像作品等領(lǐng)域確立了延伸性集體管理制度。這些成功的經(jīng)驗(yàn)是中國(guó)在本次修改草案中決定引入該制度的理論基礎(chǔ)，也為中國(guó)立法提供了借鑒的余地。

該制具有自身的特點(diǎn)：其一，法定性、授權(quán)性、廣泛性。該項(xiàng)制度觸及到全體權(quán)利人的切身利益，因此需要嚴(yán)格貫徹其法定性，只有符合法律規(guī)定的全部要件、得到行政部門(mén)的授權(quán)、本身具有廣泛代表性的集體管理組織才可以行使。其二，非自愿性、特殊性。該特點(diǎn)主要針對(duì)非會(huì)員。該制度是對(duì)民法上私權(quán)自治制度的突破，首先確定集體管理組織的管理權(quán)，非會(huì)員只能通過(guò)書(shū)面否定的方式才能予以放棄，具有非自愿性。同時(shí)，非會(huì)員也有依法單獨(dú)獲取報(bào)酬或者禁止非法使用的特殊權(quán)利。endprint

（二）延伸性集體管理制度存在缺陷

中國(guó)立法引入該制度的初衷是好的，其旨在通過(guò)集體組織的集中管理，批量化解決例如授權(quán)困難、權(quán)利人維權(quán)力量不足等方面的問(wèn)題，使得著作權(quán)的保護(hù)成本降低，提高司法資源的利用率。但是，目前擬確立的延伸性集體管理制度卻存在很多缺陷，與立法初衷難以統(tǒng)一，不符合權(quán)利人的要求，這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，集體組織的權(quán)力在法理上無(wú)來(lái)源依據(jù)。集體組織作為一種非官方非營(yíng)利性組織，其所擁有的權(quán)力必須嚴(yán)格依靠法定，遵循“法無(wú)明文規(guī)定皆禁止”的法理思想。代表權(quán)作為一項(xiàng)私權(quán)，必須來(lái)源于當(dāng)事人的授予，否則將造成對(duì)當(dāng)事人合法權(quán)益的侵害。本次修改草案中的規(guī)定，將集體組織的代表權(quán)無(wú)限地?cái)U(kuò)大，推定其自始即具有代表權(quán)，當(dāng)事人只有作出否定的權(quán)利，否則皆視為代表權(quán)存在。這種做法將導(dǎo)致當(dāng)事人“被代表”，剝奪了當(dāng)事人自由選擇的權(quán)利，和私權(quán)的意思自治原則具有強(qiáng)烈的沖突。況且集體組織作為強(qiáng)勢(shì)的一方，這種范圍過(guò)大的保護(hù)將為其濫用權(quán)利提供便利，當(dāng)事人往往因種種原因不敢與其對(duì)抗、公開(kāi)聲明否定，這在無(wú)形中逼迫當(dāng)事人必須承認(rèn)該代表行為，是不符合法理也不符合人權(quán)要求的。

其次，進(jìn)一步導(dǎo)致集體管理組織的壟斷。上文已經(jīng)提到，集體管理組織因其行政色彩、轉(zhuǎn)悠性質(zhì)而存在壟斷的現(xiàn)象，這一直遭到權(quán)利人和部分學(xué)者的詬病，本次修改稿的內(nèi)容更是將這種壟斷推向一個(gè)高峰。不必經(jīng)過(guò)授權(quán)的代表行為進(jìn)一步加劇了集體管理組織的壟斷地位，使權(quán)利人的弱勢(shì)更加明顯。

最后，沒(méi)有意識(shí)到集體管理組織自身存在的問(wèn)題。集體管理組織的“管理難”很大一部分原因，是來(lái)源于自身問(wèn)題導(dǎo)致的民眾信任度低。若不解決授權(quán)問(wèn)題，管理活動(dòng)難以開(kāi)展的現(xiàn)狀是難以從根本上得到解決的。信息公開(kāi)渠道的不健全、壟斷地位與市場(chǎng)規(guī)律的矛盾等等，這些現(xiàn)存的問(wèn)題尚且沒(méi)有得到有效的解決，又通過(guò)設(shè)立延伸性集體管理制度進(jìn)一步加劇權(quán)利人對(duì)“被代表”的擔(dān)心，無(wú)疑是治標(biāo)不治本。這只會(huì)導(dǎo)致集體組織的信任度繼續(xù)下降，而且可能滋生濫用權(quán)利、與第三人惡意串通等違法行為，權(quán)利人的弱勢(shì)地位不僅沒(méi)有得到扭轉(zhuǎn)，甚至于是否授權(quán)的自由都是限制重重，這無(wú)疑與《著作權(quán)法》的立法宗旨背道而馳。

四、網(wǎng)絡(luò)作品可否定集體管理

通過(guò)上述闡述可知，中國(guó)的集體管理制度還不成熟且面臨多重困境。在這種情況下，再行介入紛繁復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，不僅會(huì)使得集體組織的運(yùn)作更加力不從心，而且難以有效達(dá)到保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品的效果。因此，筆者認(rèn)為可以考慮將網(wǎng)絡(luò)作品排除在集體管理的范圍之外，轉(zhuǎn)而采用自我管理的模式保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品。具體做法可以參考如下意見(jiàn)：

首先，完善相關(guān)法律法規(guī)。在彌補(bǔ)集體管理制度的相關(guān)立法的同時(shí)，明確集體管理制度涉及的范圍，將網(wǎng)絡(luò)作品和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)從管理范圍中刪去。此外，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)專(zhuān)門(mén)立法，例如，管轄權(quán)如何確定、法律術(shù)語(yǔ)的完善、合理使用范圍的適當(dāng)擴(kuò)大、支付補(bǔ)償金等問(wèn)題，均應(yīng)設(shè)定詳細(xì)的規(guī)則，使網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)有法可依。

其次，加強(qiáng)技術(shù)監(jiān)控手段。網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)行為往往具有技術(shù)含量高的特點(diǎn)，因此加強(qiáng)技術(shù)手段可以從侵權(quán)條件上遏制此類(lèi)行為。目前已經(jīng)廣泛運(yùn)用的手段有：小說(shuō)閱讀網(wǎng)站常用的防拷貝技術(shù)，應(yīng)對(duì)傳統(tǒng)的非法復(fù)制行為；德國(guó)開(kāi)發(fā)的數(shù)字水印技術(shù)，應(yīng)對(duì)音樂(lè)作品的非法下載行為等。此外，防火墻技術(shù)、加密技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控技術(shù)等等技術(shù)手段也都漸趨成熟。這些新興技術(shù)手段是短期內(nèi)應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)行為的一條捷徑。

最后，加快樹(shù)立版權(quán)意識(shí)。通過(guò)教育、宣傳等手段樹(shù)立用戶的版權(quán)意識(shí)，從根本上減少侵權(quán)行為的發(fā)生。網(wǎng)絡(luò)的便捷和廉價(jià)，已經(jīng)使用戶形成了免費(fèi)使用的習(xí)慣，如不及時(shí)扭轉(zhuǎn)，那么保護(hù)措施的推行將受到很大的阻力。例如，曾經(jīng)嘗試推行的音樂(lè)付費(fèi)下載、KTV收取版權(quán)費(fèi)等，都因?yàn)樨?fù)面反映太大而難以進(jìn)行。因此，版權(quán)意識(shí)的樹(shù)立是根本做法，但是需要長(zhǎng)期的過(guò)程，只能循序漸進(jìn)。

五、結(jié)語(yǔ)

網(wǎng)絡(luò)作品由于其特殊的性質(zhì)，導(dǎo)致著作權(quán)保護(hù)存在諸多困難。集體管理制度雖然有其優(yōu)勢(shì)，但是在網(wǎng)絡(luò)作品的管理上仍然存在諸多問(wèn)題。雖然中國(guó)希望在《著作權(quán)法》的修改中，引入延伸性集體管理制度予以完善，但是在平衡各方利益時(shí)過(guò)于偏重對(duì)集體管理組織的期待，忽視了對(duì)其權(quán)利的限制，反而導(dǎo)致集體管理組織壟斷性增強(qiáng)等負(fù)面影響。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展如此迅猛的今天，大膽將網(wǎng)絡(luò)作品排除在集體管理的范圍之外，不失為一個(gè)值得考慮的新思路。通過(guò)自我管理的方式保護(hù)網(wǎng)絡(luò)作品，或許會(huì)在現(xiàn)階段取得更好的成效。

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[責(zé)任編輯 陳 鶴]endprint