于亞琦

（國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心，中國 北京108100）

0 引言

自1985年我國專利法制度建立，我國實用新型制度運行已經(jīng)近30年，實用新型專利的申請量及授權(quán)量一直以迅猛的速度在增長，表明其在中國專利保護(hù)制度中具有不可忽視的地位。隨著我國經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，實用新型專利的重要性愈加突出，已經(jīng)成為帶動經(jīng)濟(jì)發(fā)展和產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益的重要因素。

現(xiàn)行的專利法中，實用新型保護(hù)具有一定技術(shù)方案的發(fā)明創(chuàng)造，實用新型專利的保護(hù)范圍僅僅限于產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合有關(guān)的設(shè)計或改進(jìn)，其必須是一種產(chǎn)品；而在IPC分類中農(nóng)業(yè)領(lǐng)域有一部分的專利申請涉及以自然生長的植物形成一實體產(chǎn)品，在審查實踐中其是否屬于實用新型的保護(hù)客體，經(jīng)常出現(xiàn)審查結(jié)論不一致的情形，這會導(dǎo)致申請人、代理人及社會公眾對專利審查標(biāo)準(zhǔn)與審查結(jié)論的困惑與質(zhì)疑，本文將通過幾件案例對上述審查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分析與探討。

1 案例分析

案例一

實用新型名稱：生態(tài)植物窗簾。

權(quán)利要求書內(nèi)容：1.一種生態(tài)植物窗簾，包括窗簾體和窗戶，其特征在于：由窗戶頂部的霧噴窗簾盒(1)和移動系統(tǒng)組成；定植在窗簾盒中的綠色藤蔓植物(13)作為窗簾體，霧噴窗簾盒設(shè)有定植孔(2)，頂部設(shè)有封蓋(19)，底邊向上20mm為封閉式儲液槽(3)，儲液槽(3)以上部分為鏤空式，鏤空部分設(shè)有紗網(wǎng)(4)；窗簾盒通過霧噴孔(7)霧噴根部；窗簾體用引蔓繩(9)和植物夾(14)引蔓。

本實用新型所要解決的技術(shù)問題是采用生態(tài)植物窗簾釋放氧氣改善閱覽室的生態(tài)環(huán)境，防止閱覽室和信息共享空間污染引起的各種不適和疾病。其技術(shù)方案中雖然也包括了一些形狀構(gòu)造特征，例如霧噴窗簾盒、移動系統(tǒng)等，但是其解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征是窗簾體，本實用新型中生態(tài)植物窗簾體選用綠色植物，有垂釣式和移動式，綠色植物有氣生藤蔓植物、中華常春藤、爬山虎、大葉吊蘭等藤蔓植物，移動式植物窗簾選用竹子、散尾葵、虎屬蘭、萬年青等。氣生藤蔓植物直接固定垂下即可。該技術(shù)方案將自然生長的綠色藤蔓植物的形狀作為該產(chǎn)品窗簾體的形狀特征，其最終所形成的窗簾體是一種不確定的形狀，不符合專利法第二條第三款的規(guī)定，不屬于實用新型的保護(hù)客體。

案例二

實用新型名稱：一種植物花瓶。

權(quán)利要求書的內(nèi)容：一種植物花瓶，包括多株紫薇樹（1）、骨架和繩子（3），其特征在于，所述紫薇樹（1）環(huán)形設(shè)置，相鄰的紫薇樹（1）相互交叉，形成網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)，所述繩子（3）與網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)的每一個結(jié)點相固定，所述骨架由上部環(huán)形骨架（21）、中部環(huán)形骨架（22）和下部環(huán)形骨架（23）組成，上部環(huán)形骨架（21）與每一株紫薇樹（1）的上部依次相連，中部環(huán)形骨架（22）與每一株紫薇樹（1）的中部依次相連，下部環(huán)形骨架（23）與紫薇樹（1）的下部依次相連。

本實用新型解決現(xiàn)有技術(shù)中一般植物景觀沒有有效解決成本高和生存能力弱的問題，提供一種植物花瓶，通過紫薇樹、骨架和繩子的結(jié)合創(chuàng)新，實現(xiàn)該植物花瓶具有成本低，強(qiáng)度好，成活率高，生存能力強(qiáng)，觀賞價值高，能夠凈化空氣的特點。其技術(shù)方案中雖然包括了自然生長的紫薇樹，但是通過骨架和繩子將環(huán)形布置種植的紫薇樹按照一定規(guī)律引導(dǎo)紫薇的生長，直至形成花瓶的結(jié)構(gòu)；最后在該花瓶景觀的制作過程中和成型后，不斷修剪紫薇的多余分枝。本實用新型所要求保護(hù)的技術(shù)方案整體上是把自然生長的植物通過人為干預(yù)的方式使其最終形成了可以從外部觀察到的有確定空間形狀的一種產(chǎn)品，解決了技術(shù)問題，可以達(dá)到一定的有益效果，因此本實用新型屬于專利法所規(guī)定的保護(hù)客體。

案例三

實用新型名稱：一種植物屏風(fēng)和植物墻。

權(quán)利要求書的內(nèi)容為：1.一種植物屏風(fēng)，包括種植槽、種植槽內(nèi)的泥土以及植物，其特征在于：還包括沿種植槽上沿的圍欄；所述植物為具有高密度枝葉的植物。

本實用新型的目的在于提出一種植物屏風(fēng)和植物墻，用于填補街道上樹冠之下的空白，以最大程度減少街道上機(jī)動車的噪聲污染，而且可根據(jù)需要設(shè)置或移動，使用靈活。技術(shù)方案中包括種植槽、種植槽內(nèi)的泥土以及植物，還包括沿種植槽上沿的圍欄，如沿種植槽上面設(shè)置的長方形金屬網(wǎng)架，用于防止植物傾斜或伏倒，防止植物隨風(fēng)大幅搖擺或長到道路上，或是讓藤類植物攀爬。其中，植物為具有高密度枝葉的植物，如藤類植物、蘆葦類植物、灌木類植物、竹類或低矮松柏類植物等，雖然本實用新型中也包括自然生長的植物，但是其是作為具有確定形狀的產(chǎn)品—植物屏風(fēng)的一部分，它的自然生長的狀態(tài)并不影響實用新型所要求保護(hù)的產(chǎn)品整體形狀的確定性，因此其符合專利法第二條第三款的規(guī)定。

案例四

實用新型名稱：一種植物籬系統(tǒng)。

權(quán)利要求書的內(nèi)容為：①一種植物籬系統(tǒng)，包括灌溉設(shè)備和配置植物(2)，其特征在于：所述植物籬系統(tǒng)位于干旱河谷地帶，所述配置植物(2)包括番麻(21)。

②根據(jù)權(quán)利要求1所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述干旱河谷地帶是高山峽谷地區(qū)海拔約1300m～2000m的干旱河谷地帶。

③根據(jù)權(quán)利要求2所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：位于坡度25°～45°的斜坡上。

④根據(jù)權(quán)利要求3所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述灌溉設(shè)備包括蓄水設(shè)備(11)和滴灌設(shè)備(12)，所述蓄水設(shè)備(11)位于斜坡上部。

⑤根據(jù)權(quán)利要求1或4所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述番麻(21)配置在約4m×3m的網(wǎng)格結(jié)點上。

⑥根據(jù)權(quán)利要求5所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述配置植物(2)還包括適地宜生的經(jīng)濟(jì)樹種(22)。

⑦配置根據(jù)權(quán)利要求6所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述經(jīng)濟(jì)樹種(22)配置在約4m×3m的網(wǎng)格結(jié)點上，并與番麻(21)間行錯位配置，即每四株相鄰番麻(21)圍成的空間內(nèi)配置一株經(jīng)濟(jì)樹種(22)。

⑧根據(jù)權(quán)利要求7所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述經(jīng)濟(jì)樹種(22)為多種經(jīng)濟(jì)樹種中的一種或幾種。

⑨根據(jù)權(quán)利要求8所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述經(jīng)濟(jì)樹種(22)為花椒或核桃或沙棘。

⑩根據(jù)權(quán)利要求9所述的植物籬系統(tǒng)，其特征在于：所述配置植物(2)位于原生灌叢中。

本實用新型的目的就是針對現(xiàn)有技術(shù)中植被恢復(fù)措施和技術(shù)生態(tài)效果有限的不足，提供一種建造方便、特別適應(yīng)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境條件，又能夠產(chǎn)生持續(xù)的旱坡地生態(tài)效益和經(jīng)濟(jì)效益的植物籬系統(tǒng)。其技術(shù)方案中選用已知的番麻作為主要材料，配合合理的空間結(jié)構(gòu)參數(shù)特征，充分利用了番麻在生長發(fā)育和形態(tài)學(xué)方面的植物學(xué)特性，建成后具有明顯的生態(tài)和經(jīng)濟(jì)效益，能夠適用于干旱河谷地區(qū)的生態(tài)環(huán)境建議和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。本實用新型的技術(shù)特征雖然包括自然生長的番麻和經(jīng)濟(jì)樹種，但是其所要求保護(hù)的重點在于植物籬系統(tǒng)本身結(jié)構(gòu)形狀、配置植物之間的位置關(guān)系，作為自然物的番麻，其本身的形狀特征并不影響本技術(shù)方案的實施，因此屬于實用新型的保護(hù)客體。

2 小結(jié)與建議

對于實用新型的審查呈現(xiàn)出“短、平、快”的審查特點，為了實用新型專利授權(quán)后的專利穩(wěn)定性更高，這就要求不論是專利申請人、代理人在構(gòu)思撰寫過程中，還是專利審查員在審查過程中，對于專利法中實用新型保護(hù)客體的理解要更加準(zhǔn)確、全面。根據(jù)專利法第二條第三款的規(guī)定，專利法所稱實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

實用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品。所述產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過產(chǎn)業(yè)方法制造的，有確定形狀、構(gòu)造且占據(jù)一定空間的實體。

產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。

產(chǎn)品的構(gòu)造是指產(chǎn)品的各個組成部分的安排、組織和相互關(guān)系。

技術(shù)方案，是指對要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合。

其中應(yīng)當(dāng)注意的是：不能以生物的或者自然形成的形狀作為產(chǎn)品的形狀特征。例如，不能以植物盆景中植物生長所形成的形狀作為產(chǎn)品的形狀特征，也不能以自然形成的假山形狀作為產(chǎn)品的形狀特征。

本文案例一的技術(shù)方案中解決技術(shù)問題的窗簾體是由自然生長的綠色藤蔓植物形成，其最終要求保護(hù)的生態(tài)植物窗簾由于其植物生長的任意性而不具有確定的形狀特征，不屬于實用新型的保護(hù)客體；而案例二中通過人為干預(yù)的方式使得紫薇樹最終形成了可以從外部觀察到的有確定空間形狀的植物花瓶，因此屬于專利法所規(guī)定的保護(hù)客體；案例三中自然生長的植物是作為植物屏風(fēng)的一部分，它的自然生長的狀態(tài)并不影響產(chǎn)品整體形狀的確定性，因此屬于專利法所規(guī)定的保護(hù)客體；最后案例四中技術(shù)方案重點在于植物籬系統(tǒng)本身的構(gòu)造、配置植物之間的位置關(guān)系，作為自然物的番麻，其本身的形狀特征并不影響整體技術(shù)方案的實施，植物籬系統(tǒng)屬于專利法所規(guī)定的保護(hù)客體。

通過上文所述，對于實用新型專利申請中技術(shù)特征涉及自然生長的植物時，應(yīng)當(dāng)從以下幾點考慮其是否屬于實用新型的保護(hù)客體：

1）首先，整體判斷實用新型專利申請其所要求保護(hù)的是否由自然生長的植物最終確定的形狀；

2）其次，判斷自然生長的植物最終形成的形狀是否具有可以從外部觀察到的確定形狀；

3）最后，判斷自然生長的植物形狀對于實用新型專利申請所要求保護(hù)的形狀確定性整體上是否有影響。

從實用新型專利申請人和審查員的角度考慮，準(zhǔn)確理解判斷實用新型中以自然生長的植物為技術(shù)特征所構(gòu)成的技術(shù)方案是否屬于實用新型的保護(hù)客體，這對于專利權(quán)有效性、穩(wěn)定性以及專利審批效率有很大的影響，因此通過加強(qiáng)對于公眾的專利法知識的普及，特別是與專利從業(yè)人員進(jìn)行溝通和交流，提高專利申請人、代理人以及審查員對于實用新型保護(hù)客體的理解，最終以提升實用新型專利整體質(zhì)量。