楊倩

摘 要：同樣作為商業(yè)標記的商標和商號，兩者存在多處相似點，加之商標權(quán)和商號權(quán)權(quán)利使用不規(guī)范、市場利益的驅(qū)使，商標和商號的沖突問題愈演愈烈。為解決這一問題，本文從理論方面、立法方面、商標注冊與商號登記管理方面、司法方面等角度進行分析，提出可行性建議。

關鍵詞：商標商號沖突；商業(yè)標記法；交叉檢索；行政撤銷

近年來，隨著商品經(jīng)濟的快速發(fā)展，市場競爭日益加劇，商標和商號所承載的強大競爭力逐步被人們重視，惡意制造商標與商號的沖突問題的現(xiàn)象也越來越多。商標和商號的沖突不僅損害了合法生產(chǎn)者、經(jīng)營者的利益，還對消費者的合法權(quán)益、社會資源的合理利用、我國市場經(jīng)濟的健康發(fā)展造成了重大侵害。所以，對商標權(quán)和商號權(quán)的沖突進行深入研究，并在研究分析的基礎上提出具有可操作性的解決對策是一個迫在眉睫的問題。

一、商標與商號沖突問題

商標是一種一般由文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色、三維標志或者其組合構(gòu)成的、用來區(qū)分不同的生產(chǎn)者、經(jīng)營者提供的商品或服務的標志。

商號是企業(yè)名稱中的特殊組成部分，是用以區(qū)分不同商事經(jīng)營主體的特殊標志。根據(jù)我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，企業(yè)名稱由行政區(qū)域名稱、商號、行業(yè)、組織形式四部分構(gòu)成。如“青島海爾股份有限公司”海爾”即是商號。

商標和商號沖突的類型主要有以下三種：一是注冊在先的商標與核準在后的商號的沖突，即商標權(quán)取得在先，商號權(quán)取得在后。二是核準在先的商號與注冊在后的商標的沖突，即商號權(quán)取得在先，商標權(quán)取得在后。三是商標和商號的交叉沖突，即將他人（同一個企業(yè)或公司）不同的商標和商號分別核準為商號、注冊成商標。

二、關于商標與商號沖突問題的近年研究綜述

1.在制度設計方面進行的研究。目前，被大多數(shù)學者、專家所公認的一點是：商標與商號的登記或注冊機構(gòu)系不同部門是造成兩者沖突的主要客觀原因。關于如何從法律規(guī)定上避免兩者的沖突，有學者主張將商號登記的管理權(quán)收歸到國家商標注冊局商號登記和商標注冊的部門合一便于對兩者的重復檢索和統(tǒng)一管理，有利于減少兩者的沖突。也有的學者主張將商號登記的管理權(quán)收歸到省級工商行政管理部門，因為這部分學者考慮到商號登記的需求較大，將商號登記的管理權(quán)收歸中央不便于普通百姓的商號注冊需求。

2.在立法層面上的研究。在立法層面上，有相當一部分專家、學者建議對現(xiàn)行法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章與規(guī)定、司法解釋等規(guī)范性文件進行整理，形成包含商標、商號在內(nèi)的統(tǒng)一性、體系化的法律體系。這樣，在明確、統(tǒng)一的法律規(guī)定下對商標與商號進行管理勢必會減少兩者的沖突。

另外，很多學者認為商號其實本身具有了知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)性、地域性等的特性，主張將商號權(quán)也納入知識產(chǎn)權(quán)的保護體系之中，對商標和商號進行同等的、一體的保護。

3.在司法實踐上的研究。由中國知識產(chǎn)權(quán)研究會、北京市第一中級人民法院和中國人民大學知識產(chǎn)權(quán)教學與研究中心共同完成的商標與商號的權(quán)利沖突問題研究報告是比較突出的成果之一。該報告介紹了有關國家處理商標與商號沖突的法律對策、理論與實踐，指出我國解決這一沖突的關鍵在于人民法院審慎而合乎理性的判決。

為了依法公正審理商標與商號沖突糾紛類案件，為立法機關制定相關法律和司法解釋提供參考，北京市高級人民法院民三庭帶頭組織了針對商標與商號沖突糾紛案件的審理情況的調(diào)查研究。該調(diào)查研究列明了人民法院審理商標與商號沖突案件的主要做法和存在的問題，著重提出了解決這一問題的建議。建議主要是從人民法院的角度切入：人民法院應該積極引導企業(yè)規(guī)范使用商號，應將誤認混淆、損害商譽作為認定侵權(quán)的前提，保護在先權(quán)利，堅持公平誠信原則。

4.關于解決商標和商號沖突的原則方面。關于解決商標權(quán)與商號權(quán)權(quán)利沖突的原則方面，多數(shù)學者主張要堅持保護在先權(quán)利這一基本原則，這部分學者認為保護在先權(quán)利即使法律上的規(guī)定，也是實踐中處理這類沖突的原則。但也有部分學者認為應當具體案例具體分析，不能一味盲目的只追求保護在先權(quán)利，也應當注重保護商標與商號在分別使用中已經(jīng)建立起來的無形財產(chǎn)利益。

三、商標權(quán)與商號權(quán)沖突的原因

1.商標權(quán)與商號權(quán)的客體的相似性。商標一般由文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色、三維標志或者其組合構(gòu)成，而多數(shù)情況下，商標都是由文字形式構(gòu)成的。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，商號（字號）也必須是文字形式。因此，同樣的文字可能會以商標和商號的形式同時獲得保護，這無疑就造成了商標和商號的沖突。

2.商標權(quán)和商號權(quán)的無形性和地域性。商標權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，當然具有無形性、地域性的特點。商號權(quán)因其權(quán)利性質(zhì)也具有無形性和地域性的特點。兩種權(quán)利的無形性使得自身的邊界不易被他人感知，同時使得他人對權(quán)利的侵犯非常容易逃避權(quán)利人的控制和行政機關的監(jiān)督。關于商標權(quán)的地域性，馳名商標在全國范圍內(nèi)受到保護，其他商標的保護都受地域的限制。而商號因其核準機關的級別不同和分散的特點也具有明顯的地域性。這就使得商標權(quán)和商號權(quán)的沖突極易發(fā)生。

3.關于商業(yè)標識的法律規(guī)范體系的缺乏。目前為止，我國還沒有統(tǒng)一商標權(quán)和商號權(quán)的法律法規(guī)。關于商標權(quán)和商號權(quán)的規(guī)定以及對兩者沖突的處理只能依據(jù)各自雜亂無章、各行其是的單行法律、法規(guī)、部門規(guī)章等。一個層次分明、邏輯規(guī)范、體系完備的關于商標權(quán)和商號權(quán)的法律體系的缺乏就給了很多不法商家“鉆法律空子”的機會。

4.商標權(quán)和商號權(quán)授權(quán)機關和管理部門不同?！渡虡朔ā访鞔_規(guī)定：主管全國商標注冊和管理的工作的機構(gòu)是國務院工商行政管理部門商標局?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》規(guī)定企業(yè)名稱的登記主管機關是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。商標權(quán)和商號權(quán)的授權(quán)機關不同，商標實行的是“全國統(tǒng)一注冊”而擁有商號權(quán)授予職能的各級工商行政管理局則遍布全國各地，對商號進行核準時就無法做到在商標所用文字領域內(nèi)進行全面檢索和查重。另外，目前我國商標局和工商行政管理部門之間缺乏必要的溝通和協(xié)調(diào)，工作內(nèi)容互不透明，各自為政的局面一時難以得到改善。所以，商標權(quán)和商號權(quán)的確權(quán)機關和管理機關的不同也間接造成了商標權(quán)和商號權(quán)的沖突問題。endprint

5.市場經(jīng)濟利益的驅(qū)使。商品經(jīng)濟的快速發(fā)展，市場競爭日益加劇，都賦予了商標和商號強大的市場競爭力和消費者吸引力。為了節(jié)約投資成本，迅速獲得較大的市場份額，提高自己產(chǎn)品的銷售量，傍名牌、混淆馳名商標與知名商號的現(xiàn)象也迭出不窮。因此，市場經(jīng)濟中巨大利益的驅(qū)使是造成商標權(quán)和商號權(quán)沖突的最根本的主觀原因。

四、解決商標權(quán)與商號權(quán)沖突的途徑

1.完善知識產(chǎn)權(quán)相關理論。商號權(quán)因其權(quán)利性質(zhì)具有與商標權(quán)相同的無形性，在諸如《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》等國際性保護知識產(chǎn)權(quán)文件中都是將商號作為知識產(chǎn)權(quán)來保護的。目前在理論上我們已將商號權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)體系當中，但是從法律上看，知識產(chǎn)權(quán)仍舊主要是著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)三大權(quán)利。商號權(quán)即企業(yè)名稱權(quán)只在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《反不正當競爭法》中有所規(guī)定。

因此，我國法律對商號權(quán)的保護力度是無法和商標權(quán)的保護力度相提并論的，這就導致實踐中將他人在先使用的具有一定知名度的老字號注冊為商標的情況屢屢發(fā)生。在此，筆者建議應當在理論層面上進一步明確商號權(quán)在知識產(chǎn)權(quán)體系中的地位，使之成為與著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)并列的第四大知識產(chǎn)權(quán)，給予其更大力度的保護。從理論的角度給予商號權(quán)更大力度的重視和保護。

2.健全法律體系，建立統(tǒng)一的商業(yè)標記法。如上文說述，目前為止，我國還沒有一部將商標權(quán)和商號權(quán)統(tǒng)一在內(nèi)的法律法規(guī)。2013年新修訂的《中華人民共和國商標法》也沒有涉及商號、商號權(quán)。所以，關于商標權(quán)和商號權(quán)的規(guī)定以及對兩者沖突，相關部門只能依據(jù)各自內(nèi)容不同甚至存在交叉或空白的單行法律、法規(guī)、部門規(guī)章等進行管理和處理。這種法律現(xiàn)狀勢必會導致法律資源的浪費，也使得商標權(quán)與商號權(quán)的沖突問題難以得到快速有效的解決。筆者建議在我國現(xiàn)行《商標法》的基礎上，將《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的規(guī)定納入其中，再結(jié)合實踐中商標和商號沖突的現(xiàn)狀和處理經(jīng)驗，構(gòu)建一部全新的包含商標和商號注冊（核準）、管理、沖突解決等相關規(guī)定在內(nèi)的《商業(yè)標記法》，并在該法中明確商號權(quán)在全國范圍內(nèi)受法律保護。

3.加強對馳名商標的保護力度?？v觀目前的商標和商號沖突糾紛，其中有大多數(shù)都是商號（字號）對馳名商標的復制、摹仿或翻譯的侵權(quán)類型。上述已經(jīng)提及，商標商號糾紛多數(shù)受經(jīng)濟利益的驅(qū)使，而馳名商標宣傳力度較大、廣為公眾知曉，其商品或服務一般質(zhì)量較高、信譽較好，因此，馳名商號無疑成為了不法商家混淆真?zhèn)?、誤導公眾、惡意搶占市場份額的最佳選擇。所以，加強對馳名商標的保護力度，大力整治商號對馳名商標的侵權(quán)，這樣勢必會大大減少商標商號糾紛?！渡虡朔ā返?3條第2、3款規(guī)定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！?/p>

在此，為了更好地保護馳名商標，筆者認為，有必要對“在不相同或者不相類似商品或服務上復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標”和“復制、摹仿或者翻譯未在中國注冊的馳名商標作為商號（字號）登記”的情形進行明令禁止。

4.商標注冊、商號登記管理方面。（1）建立商標和商號交叉檢索制度。筆者認為有必要建立商標與商號的交叉檢索制度，即將本地區(qū)的商號和商標全部納入字庫，同時還應將在全國范圍內(nèi)享有一定知名度的商標或商號也納入在內(nèi)。申請企業(yè)名稱登記時，應將商號（字號）在字庫中聯(lián)網(wǎng)檢索，如浙江省就規(guī)定申請登記的企業(yè)名稱中的字號不得與本省知名商號相同或相似。

（2）改革商號登記制度。根據(jù)我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》企業(yè)名稱的登記主管機關是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局，這就造成了我國商號唯一性行政級別低的現(xiàn)狀，也間接導致了大量的商標與商號沖突問題。筆者認為在這一方面可以借鑒美國、德國以及日本等國家成功的經(jīng)驗，在未來幾年內(nèi)逐步將企業(yè)名稱登記的職能收歸到省一級工商行政部門，提高商號唯一性的行政級別，在較大的地域范圍內(nèi)保護合法商號。

5.司法方面。建立行政撤銷的前置程序，確立司法最終救濟的原則。目前我國存在這樣一種現(xiàn)象：經(jīng)工商行政管理部門核準登記的商號被發(fā)現(xiàn)侵犯了他人在先商標權(quán)利，受害人直接請求工商行政管理部門處理時，工商行政管理部門往往以沒有權(quán)限推諉。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的根源在于：若工商行政管理部門撤銷自己已作出的核準企業(yè)名稱的行政行為會有承擔行政訴訟的風險。

筆者認為，立法上應該出臺相關規(guī)定對這一問題進行合理的風險分配，使工商行政部門消除顧慮，認真執(zhí)法，及時糾正錯誤。在這一基礎上，對于商號商標沖突案件設立工商行政部門行政撤銷的前置程序，先將權(quán)利沖突的問題解決，再通過訴訟程序解決侵權(quán)問題。同時確立司法最終救濟原則，以法院作出的生效的判決或裁定為商號和商標沖突的最終處理結(jié)果，保證結(jié)果的權(quán)威性。

商標與商號沖突問題大有愈演愈烈之勢，對合法生產(chǎn)者、經(jīng)營者以及消費者的合法權(quán)益都造成了損害，也對社會資源的合理利用、我國市場經(jīng)濟的健康發(fā)展產(chǎn)生了阻礙。要解決商標與商號沖突問題，從理論、立法、司法、行政管理等角度同時著手無疑是全面、妥善、快速、有效的重要方法。

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