李公科

摘要：

有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵較之于股份公司股票激勵，有其鮮明個性。在制度設(shè)計時，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌考慮激勵功能與約束功能的綜合實現(xiàn)，并妥當(dāng)安排股權(quán)管理、股權(quán)行使、利益變現(xiàn)等重大問題。

關(guān)鍵詞：

股權(quán)激勵；約束；股份期權(quán)；限制性股權(quán)；虛擬股權(quán)

中圖分類號：

D9

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：16723198（2014）22015801

股權(quán)激勵是指公司以本公司股權(quán)（或股票）為標(biāo)的，對公司的高級管理人員及核心層員工進(jìn)行的長期性激勵。股權(quán)激勵有利于緩和股東和管理層之間的利益沖突，降低代理成本，提高管理層回報與公司價值之間的關(guān)聯(lián)度，實現(xiàn)管理層利益與公司利益、股東利益之間的三位一體?！渡鲜泄竟蓹?quán)激勵管理辦法（試行）》、《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》、《國有控股上市公司（境外）實施股權(quán)激勵試行辦法》等規(guī)定，為上市公司股票激勵提供了制度基礎(chǔ)和操作路徑；《非上市公眾公司監(jiān)管辦法》以定向發(fā)行股票的方式為新三板掛牌公司的股票激勵預(yù)留了法律通道。但對于數(shù)量眾多、體量巨大的有限責(zé)任公司，尚未有專門的立法規(guī)制或政策指引。目前，大量有限責(zé)任公司，特別是科技型、創(chuàng)新新和知識密集型企業(yè)，有強烈的股票激勵動因和現(xiàn)實需要。此態(tài)勢下，有關(guān)理論和實務(wù)問題需要統(tǒng)籌梳理和厘清，并有待于專門的制度出臺，以完善規(guī)則、明晰程序、加強指導(dǎo)和監(jiān)管。

1有限責(zé)任公司股權(quán)激勵的特殊性分析

與股份公司相比較，有限責(zé)任公司在股東人數(shù)、股權(quán)非等額化、股權(quán)交易與定價機(jī)制等方面，具有顯著不同的特點，有限責(zé)任公司股權(quán)激勵較之于股份公司尤其是上市公司股票激勵，具有多方面特殊性。

1.1人數(shù)限制

根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東不得超過50人，則實施股票激勵后的公司股東人數(shù)不能突破50人的人數(shù)上限。對于規(guī)模較小的公司，尚無大礙。但對于規(guī)模較大、管理層人數(shù)較多的公司，則可能遇到操作障礙。已有實踐中，有員工股持股會、工會代持股權(quán)，或委托其他個人代持股權(quán)，或以信托方式持股等不同解決方案。但隨著制度的變革調(diào)整，員工持股會和工會已不是適格的持股主體；他人代持方式既易引發(fā)股權(quán)糾紛，也可能被認(rèn)定為是規(guī)避《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的強制性規(guī)定而無效；而信托持股方式會增加持股成本，且技術(shù)性強、操作較為復(fù)雜，同時，因為我國信托制度的不完善，委托人和受托人的權(quán)利邊界不清晰，容易引發(fā)權(quán)屬糾紛。因此，目前以激勵對象直接持有股權(quán)為主要方式。

1.2股權(quán)的非等額化與非股票化

有限責(zé)任公司股權(quán)以占公司股權(quán)總額的百分比進(jìn)行劃分，與股份公司的等額化股票形式大相徑庭。在明細(xì)股權(quán)數(shù)量、股權(quán)價值與價格確定等方面，較之于股份公司的等額化股票，激勵方案的實施難度更大。

1.3沒有公開的股權(quán)流轉(zhuǎn)平臺和定價機(jī)制

目前，有限責(zé)任公司股權(quán)尚沒有統(tǒng)一的交易平臺和市場化定價機(jī)制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要以私下的協(xié)議作價為主，無法實現(xiàn)價格發(fā)現(xiàn)和定價功能。同時，股權(quán)價格受公司經(jīng)營現(xiàn)狀、對公司未來業(yè)績的判斷等多種因素影響，此外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否涉及到控股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格存在重大影響。因此，有限責(zé)任公司股權(quán)無法實現(xiàn)同股同權(quán)、同股同價，對激勵股票的權(quán)利變現(xiàn)可能產(chǎn)生復(fù)雜影響。

1.4股權(quán)激勵不能影響到大股東的絕對控股權(quán)

基于股權(quán)分散度與表決規(guī)則的不同，股份公司控制股東只需持有相對控股權(quán)，即可保障其控制地位；但有限責(zé)任公司控制股東一般需維護(hù)其不低于51%股權(quán)比例的絕對控股地位。這會導(dǎo)致用于激勵的股權(quán)額度受到限制，如公司管理層人數(shù)較多，則每人獲得的激勵股權(quán)的份額較低，股權(quán)激勵的力度與效果會受到較大影響。

2股權(quán)激勵方式匯總分析

2.1股份期權(quán)

股份期權(quán)是指公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利。激勵對象可以其獲授的股份期權(quán)在規(guī)定的期間內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買公司一定數(shù)量的股份，也可以放棄該種權(quán)利。此方案的實質(zhì)是激勵對象分享公司的未來發(fā)展成果，激勵對象的收益與未來公司業(yè)績緊密關(guān)聯(lián)，既降低公司當(dāng)期激勵成本，又可以有效激發(fā)激勵對象的工作激情。

2.2限制性股權(quán)

限制性股權(quán)是公司授予激勵對象一定比例的股權(quán)，但在股權(quán)行使上設(shè)定業(yè)績、禁售期等條件，條件未成就前，股權(quán)予以鎖定或凍結(jié)。較之于股份期權(quán)，限制性股權(quán)對于激勵對象更加觸手可及，激勵力度更大，但會增加公司當(dāng)期激勵成本。

2.3虛擬股權(quán)

虛擬股權(quán)指授予激勵對象一定比例的股權(quán)額度，并以該股權(quán)額度作為計發(fā)激勵對象利潤分配的依據(jù)，但該虛擬股權(quán)不納入公司股權(quán)總額，也不發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更登記。此方案的優(yōu)先點在于，可實現(xiàn)激勵對象對激勵股權(quán)最核心的追求，即事實上參與公司發(fā)展的利益分配，同時又不改變公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和影響大股東控制權(quán)，前述股東人數(shù)上限問題也可迎刃而解。但不足之處在于激勵對象不享有表決權(quán)等股東身份權(quán)，其與公司的聯(lián)系程度與工作參與度較弱。

3股權(quán)激勵制度設(shè)計的要點歸納

3.1激勵與約束功能的綜合實現(xiàn)

沒有約束的激勵只會導(dǎo)致公司成本增加和驅(qū)使管理層對利益的趨之若鶩，在股票激勵制度的設(shè)計中應(yīng)首先綜合考慮激勵功能和約束功能，注意貫徹以下原則和思路：（1）增強管理層的歸屬感和凝聚力，進(jìn)一步激發(fā)管理層的工作積極性和主觀能動性，推進(jìn)實現(xiàn)公司利益和股東利益最大化；（2）倡導(dǎo)價值創(chuàng)造為導(dǎo)向的績效文化，建立股東與經(jīng)營管理團(tuán)隊之間的利益共享與約束機(jī)制；（3）激勵持續(xù)價值的創(chuàng)造，保證企業(yè)的長期穩(wěn)健可持續(xù)發(fā)展；（4）引導(dǎo)管理層平衡短期目標(biāo)與長期目標(biāo)，從管理層片面追求薪酬增加進(jìn)化到共謀公司發(fā)展、共享發(fā)展成果的使命感和新的分配機(jī)制。

3.2激勵對象的排除

為確保股票激勵制度的導(dǎo)向作用和激勵效應(yīng)的充分發(fā)揮，對于特定情形人員不宜納入激勵范圍，或在實施有效期內(nèi)，對已經(jīng)納入人員，應(yīng)取消其資格或減少激勵股權(quán)的授予數(shù)額，具體情形包括：

（1）因故意犯罪被追究刑事責(zé)任的；（2）因?qū)嵤┻`法犯罪行為致使本人死亡、喪失全部或部分民事行為能力，或因前述原因無法繼續(xù)履行原職務(wù)的；（3）未經(jīng)公司同意辭職、離職的；（4）因職務(wù)侵占、商業(yè)賄賂、泄露公司商業(yè)信息、失職或瀆職，及其他損害公司利益或聲譽的行為，或因違背公司規(guī)定、不能勝任工作崗位、考核不合格、不服從公司工作安排，導(dǎo)致的辭退、解聘、解任等；或因前述原因?qū)е碌某仿?、降職、調(diào)整工作崗位等情形導(dǎo)致不符合激勵對象條件的；（5）政策或法律法規(guī)規(guī)定不能再作為激勵對象的。

3.3激勵股權(quán)的管理

激勵股權(quán)既是激勵制度的物質(zhì)載體，也是分配利益的依據(jù)，同時也是公司股權(quán)的一部分。應(yīng)當(dāng)高度重視激勵股權(quán)的管理，確保其安全性和穩(wěn)定性，并充分保障在公司發(fā)生重大事項時，股東能夠統(tǒng)一行動，不傷害公司的整體利益和長遠(yuǎn)利益。具體內(nèi)容包括：

（1）確保激勵股權(quán)的穩(wěn)定性與安全性，避免因激勵股權(quán)的擅自對外轉(zhuǎn)讓或被司法執(zhí)行，從而破壞有限責(zé)任公司的人和性，或致使激勵制度失去載體。

（2）如或因政策法律要求，或因公司投融資需要，或因公司進(jìn)入證券交易所（場所；產(chǎn)權(quán)交易中心）需要，激勵股票可以采取托管、代管、或新設(shè)機(jī)構(gòu)集中管理等方式，以滿足相關(guān)監(jiān)管要求和業(yè)務(wù)需要。

（3）如因政策法律要求，或因公司投融資需要，或因公司進(jìn)入證券交易所（場所；產(chǎn)權(quán)交易中心）需要，公司可以回購激勵股權(quán)，或者安排激勵對象統(tǒng)一對外轉(zhuǎn)讓激勵股權(quán)，激勵對象應(yīng)當(dāng)配合，但交易價格應(yīng)當(dāng)公允。

3.4激勵股權(quán)的行使

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東權(quán)利主要包括“投資收益、重大決策與選擇管理者”，權(quán)利行使渠道為參加股東會議并行使表決權(quán)。而資產(chǎn)收益作為股東財產(chǎn)權(quán)利，是激勵對象追求的主要目標(biāo)，確保激勵股權(quán)財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)，是股權(quán)激勵制度功能實現(xiàn)的重要內(nèi)容。

（1）利潤分配權(quán)。

在公司具有可分配利潤的條件下，是否分配，分配多少，何時分配，是影響激勵對象利益實現(xiàn)的重大因素，但前述事項由股東會決定，而激勵對象往往處于表決劣勢而沒有話語權(quán)。因此，對利潤分配制度的設(shè)計，是關(guān)乎股票激勵制度功效實現(xiàn)程度甚至是事關(guān)制度成敗的關(guān)鍵因素。實踐中，應(yīng)當(dāng)妥當(dāng)平衡短期利益變現(xiàn)和公司長遠(yuǎn)發(fā)展之間的關(guān)系，在同等條件下，可以考慮加大利潤分配力度以確保激勵對象利益的實現(xiàn)，甚至可以考慮在針對利潤分配方案的表決時，加大激勵股權(quán)的表決權(quán)重。

（2）股權(quán)出讓權(quán)。

因有限責(zé)任公司股權(quán)不同于股份公司股票，無法實現(xiàn)公開流轉(zhuǎn)，也缺乏定價功能，特別是在非控股轉(zhuǎn)讓情形下，股權(quán)價格可能被嚴(yán)重低估，甚至無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓。而另一方面，激勵對象對激勵股票的期待收益，除利潤分配之外，激勵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓所得是更為重要的方面。鑒于此，可考慮在符合業(yè)績和期限等條件的情形下，設(shè)定控制股東強制收購激勵股權(quán)的制度，以確保激勵對象持有的激勵股權(quán)有效退出。

3.5激勵股權(quán)的交易價格與稅收問題

實務(wù)中，激勵對象獲得激勵股權(quán)的價格一般都低于市場價格或公司凈資產(chǎn)值，這會產(chǎn)生另方面的影響：一是低于部分可能被認(rèn)定為是公司（或控制股東）對激勵對象的股份支付，激勵對象應(yīng)就差額部分承擔(dān)個人所得稅；另一方面，稅務(wù)機(jī)關(guān)會依據(jù)公允價格而不是交易價格核算公司（或控制股東）出讓股權(quán)應(yīng)繳納的所得稅。因此，為節(jié)約成本，并防控法律風(fēng)險，在方案設(shè)計時，應(yīng)當(dāng)就前述問題做出妥當(dāng)安排。