一、基本案情

李某因做生意經(jīng)營(yíng)不善，欠下巨額債務(wù)，無(wú)法負(fù)擔(dān)家庭日常開(kāi)支。見(jiàn)鄰居張某家庭殷實(shí)，且早年在生意場(chǎng)上屢受自己關(guān)照，便多次向張某提出借款請(qǐng)求，均遭拒絕。李某以祝壽為名，藏刀進(jìn)入張某家中。在飯局上，李某突然持刀對(duì)準(zhǔn)張某，再次提出借款五萬(wàn)的要求，并說(shuō)明會(huì)當(dāng)場(chǎng)書(shū)寫(xiě)欠條，且承諾一有錢(qián)便還上，實(shí)在不行就把自己家的房子變賣了，也要將張某的錢(qián)還。張某見(jiàn)李某情緒失控，再者今天是他壽辰，擔(dān)心李某此舉會(huì)攪雅興，便吩咐老婆取款五萬(wàn)交于李某。李某得錢(qián)后，立即寫(xiě)下欠條（借條中有同期銀行兩倍貸款利息的約定）交與張某，并說(shuō)今天的事全是開(kāi)玩笑的，就想活躍壽宴氣氛，等一有錢(qián)便還上，說(shuō)完便離去。事后查明李某確有一處房產(chǎn)，無(wú)抵押，且李某持刀造成張某頸部輕微傷。

二、分歧意見(jiàn)

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，李某行為屬于當(dāng)場(chǎng)使用暴力和以暴力相威脅，迫使他人“借款”，其行為侵犯了張某的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，成立搶劫罪。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，李某以暴力手段相威脅，迫使被害人交付數(shù)額巨大的錢(qián)款，其行為符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件，成立為敲詐勒索罪。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，脅迫他人借款的行為，是擾亂社會(huì)秩序的行為，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)以尋釁滋事罪定罪處罰。

第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，李某采用暴力手段強(qiáng)迫他人借款，且當(dāng)場(chǎng)寫(xiě)下欠條，屬于強(qiáng)迫他人為自己提供借款服務(wù)的交易行為，且情節(jié)嚴(yán)重，成立強(qiáng)迫交易罪。

三、觀點(diǎn)分析

前兩種觀點(diǎn)，雖然說(shuō)明了李某暴力脅迫這一犯罪行為特征，但搶劫罪和敲詐勒索罪是典型的侵犯財(cái)產(chǎn)性犯罪，需要主觀上以非法占有為目的，而本案李某當(dāng)場(chǎng)寫(xiě)下借條，并有利息條款的約定，并一再表示日后一有錢(qián)便及時(shí)還上，事后查明其確有還款的可能性。

第三種觀點(diǎn)中所持尋釁滋事罪是指無(wú)理挑起事端，滋生是非，破壞社會(huì)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。該說(shuō)法雖克服了前兩種觀點(diǎn)的致命缺陷——主觀上并不要求須有非法占有公私財(cái)物的目的。但尋釁滋事罪是行為人無(wú)理挑起事端，無(wú)事生非，即這種犯意的產(chǎn)生是隨機(jī)的，不是預(yù)謀的行為。而本案中李某持刀進(jìn)入張某家中是有預(yù)謀的，以借款為目的，這與案件事實(shí)不符。

四、筆者意見(jiàn)

在本案處理中，筆者贊成第四種觀點(diǎn)。在初看之下，李某的行為與強(qiáng)迫交易罪相差甚遠(yuǎn)，但筆者認(rèn)為李某的行為恰恰符合本罪的構(gòu)成要件，主要從以下幾個(gè)方面予以論證：

從行為的危害程度上論證。刑法理論界之所以孜孜不倦地探索強(qiáng)迫交易罪和搶劫罪的界限，主要原因在于兩罪的刑罰輕重差別巨大，如果沒(méi)有一條明確、合理的界限，那么類似的案件將會(huì)出現(xiàn)多種判決。對(duì)于李某行為成立何罪，所承擔(dān)的刑事責(zé)任差別是巨大的。若成立搶劫罪，那么李某將至少被判處三年有期徒刑，又因?qū)偃霊魮尳?，最輕也要被判處十年有期徒刑。若成立強(qiáng)迫交易罪，該行為系屬情節(jié)嚴(yán)重，最多只需承擔(dān)三年有期徒刑。有學(xué)者認(rèn)為，遵循體系解釋原理，強(qiáng)迫交易罪與搶劫罪中的“暴力”、“威脅”在形式上是一致的。①也有學(xué)者認(rèn)為，強(qiáng)迫交易罪的暴力程度是非常輕的，輕到最起碼僅有暴力行為本身不能單獨(dú)構(gòu)成刑法規(guī)定的任何犯罪。②這兩種意見(jiàn)都不合理，本罪的暴力程度應(yīng)小于搶劫罪，不要求能夠壓制行為人的反抗。隨著用刑寬緩理念的深入，李某這種行為只是造成了輕微傷害，暴力強(qiáng)度也較小，社會(huì)危害小，以強(qiáng)迫交易罪定罪處罰更為合理。

從犯罪構(gòu)成的主觀方面論證。強(qiáng)迫交易罪不要求有非法占有為目的，同時(shí)，與尋釁滋事罪的這種漫無(wú)目的、尋求心理刺激的主觀心理明顯不同，所以第四種觀點(diǎn)較前三種觀點(diǎn)更為科學(xué)、合理。

從犯罪的客體上論證。《刑法》第226條第2款為：“強(qiáng)迫他人提供和接受服務(wù)的行為”。借款行為其本身就是為借款人提供服務(wù)的行為，本無(wú)太大的爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，現(xiàn)實(shí)中大量存在民間借貸市場(chǎng)，只要雙方意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效。個(gè)人民間借貸必須建立在平等自愿的基礎(chǔ)之上。在本案中，張某有選擇是否提供借款的服務(wù)，也有選擇向誰(shuí)提供借款的自由，也有借款的利息、還款的方式和期限等方面的自由，而李某違背張某的真實(shí)意愿，持刀脅迫其借款，其從本質(zhì)上講儼然是強(qiáng)迫他人提供服務(wù)的行為。周嘯天學(xué)者認(rèn)為強(qiáng)迫交易罪有復(fù)雜客體和單一客體之爭(zhēng)，而復(fù)雜客體是通說(shuō)，本罪的客體是平等、自愿的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和他人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。③筆者贊同周學(xué)者的復(fù)雜客體論，因?yàn)橛兄T多罪名都是復(fù)雜客體，侵犯多重法益，而本罪中市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序是主要客體。

從是否獲得相應(yīng)對(duì)價(jià)角度論證。搶劫罪中行為人意欲直接劫取財(cái)物，不付任何對(duì)價(jià)，而強(qiáng)迫交易罪是需以行為人支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，只是這種對(duì)價(jià)有違公平和自愿而已。筆者認(rèn)為借條在法律上確有一定的效力，同時(shí)借條中還有相對(duì)“公平”利息條款的約定，事后查明李某確有未抵押的房產(chǎn)，并不排查張某有獲得對(duì)價(jià)的可能性。

從兩罪行為手段的暴力程度上論證。在本案中，第一與第四種觀點(diǎn)爭(zhēng)議最大，兩罪手段行為的內(nèi)容是否相同，即暴力程度是否相同。對(duì)此有諸多答案，有學(xué)者認(rèn)為行為人的暴力、脅迫程度不足以壓制受害人的反抗，且交易行為相對(duì)等價(jià)，可以成立強(qiáng)迫交易罪。④張明楷認(rèn)為強(qiáng)迫交易行為完全可能同時(shí)觸犯搶劫罪、敲詐勒索罪，因而屬于想象競(jìng)合，應(yīng)從一重罪論處。⑤最高法意見(jiàn)指出以暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價(jià)錢(qián)、費(fèi)用相差不大的財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的，以強(qiáng)迫交易罪定罪處罰。

綜上所述，犯罪嫌疑人李某持刀脅迫借款行為，違背張某的借款意愿，屬于強(qiáng)迫他人提供服務(wù)的行為，已嚴(yán)重?cái)_亂了民間資本借貸市場(chǎng)秩序，應(yīng)強(qiáng)迫交易罪定罪處罰。

【注釋】

①周強(qiáng)、羅開(kāi)卷：《強(qiáng)迫交易罪司法實(shí)務(wù)探討》，《法學(xué)論叢》第26

②吳學(xué)斌、鄭佳：《強(qiáng)迫交易罪適用中的幾個(gè)問(wèn)題》，《人民檢察》第七期，第33頁(yè)；

③周嘯天：《論強(qiáng)迫交易罪的若干問(wèn)題》，《政治與法律》2011年第8期，第52頁(yè)；

④賴佳文：《論強(qiáng)迫交易罪與搶劫罪的界限》，《汕頭大學(xué)學(xué)報(bào)》2014年第一期，第15頁(yè)；

⑤張明楷著：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社，第752頁(yè)。

作者簡(jiǎn)介：劉國(guó)山，男，1988年8月生，陜西安康人，西北政法大學(xué)刑法學(xué)碩士研究生。