石東磊　張龍　田春雨

工程索賠是指合同正常履行的整個(gè)過(guò)程當(dāng)中，自己方并不存在一定的過(guò)錯(cuò)或者不是自己方存在的過(guò)錯(cuò)，而是其他方的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致自己方發(fā)生一定的損失，這樣一來(lái)自己方向出現(xiàn)過(guò)錯(cuò)的一方要求進(jìn)行索賠的一種事情索賠，這是在工程承包當(dāng)中比較普遍的一種現(xiàn)象，因?yàn)楣さ氐氖┕ご嬖谥芏嗖环€(wěn)定因素，材料價(jià)格是不斷變化的，國(guó)家出臺(tái)的各種文件和規(guī)范進(jìn)行變化，以上的種種變化導(dǎo)致工程承包會(huì)出現(xiàn)很多不確定因素，這樣工程承包便一定會(huì)產(chǎn)生索賠的相關(guān)因素。

針對(duì)于施工合同當(dāng)中的甲方、乙方來(lái)講，通過(guò)索賠能夠進(jìn)一步保障一方的合法利益和權(quán)利。合同雙方都有責(zé)任和義務(wù)，雙方是制約和反制約的一種狀態(tài)，具有有利和不利的兩面性。不僅承包商向業(yè)主提出索賠要求的時(shí)候，業(yè)主也可以直接向承包商提出反索賠的要求。

業(yè)主方如果想維護(hù)自己的利益，可以進(jìn)行反索賠，只有開展兩種不同內(nèi)容的工作，才可以實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)。首先是鑒定承包商所提出的具體索賠要求，不能根據(jù)乙方的要求進(jìn)行全部賠償。在認(rèn)真分析的基礎(chǔ)上，對(duì)承包商的索賠報(bào)告進(jìn)行評(píng)價(jià)，找出其中的缺點(diǎn)，最大程度的減少賠償額。最好的效果就是不對(duì)其賠償，退而求其次，可以減少賠償額。其次，要抓住對(duì)方的弱點(diǎn)，找出對(duì)方的違約的地方，向?qū)Ψ教岢鏊髻r的要求，以平衡雙方的賠償金額。這兩方面的工作，就是我們通常所說(shuō)的反索賠工作內(nèi)容，是業(yè)主或者監(jiān)理工程師的組要工作內(nèi)容。施工過(guò)程中業(yè)主反索賠的主要內(nèi)容與特點(diǎn)

1、對(duì)承包商履約中的違約責(zé)任進(jìn)行索賠

根據(jù)《建設(shè)工程施工合同文本》規(guī)定，乙方主要對(duì)以下一種情況需要賠償甲方，第一不能按照合同原來(lái)的規(guī)定或者雙方后期協(xié)商定下的工期完工，即拖延工期，第二種原因是乙方?jīng)]有按照國(guó)家的相關(guān)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，最后施工質(zhì)量較差，不能達(dá)到交工的標(biāo)準(zhǔn)，給甲方造成了嚴(yán)重的損失。第三種原因是乙方?jīng)]有按照合同的規(guī)定，給乙方造成經(jīng)濟(jì)或者名譽(yù)上的損失，影響甲方的經(jīng)濟(jì)效益，以上三種情況，乙方都要對(duì)甲方進(jìn)行賠償。甲方要求乙方進(jìn)行賠償?shù)闹饕蛴校?/p>

（1）工期延誤反索賠。項(xiàng)目工期延誤甲方要賠償購(gòu)買房子業(yè)主的經(jīng)濟(jì)損失，給甲方照成不必要的損失，在工程項(xiàng)目的施工過(guò)程中，項(xiàng)目工期超期有很多種原因，如果是承包商的原因，甲方有權(quán)要求乙方對(duì)自己的經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償。

（2）施工缺陷反索賠。在驗(yàn)收的工程中，工程質(zhì)量不達(dá)標(biāo)，一方面購(gòu)房的業(yè)主拒絕收房，會(huì)給甲方帶來(lái)經(jīng)濟(jì)和名譽(yù)上的損失，如果甲方還需要雇傭別的工人進(jìn)行維護(hù)，會(huì)產(chǎn)生很大的費(fèi)用。當(dāng)房子還在保修期內(nèi)，如果房子質(zhì)量不好，甲方花費(fèi)金錢進(jìn)行維護(hù)，甲方也可以向乙方提出索賠的要求。

（3）對(duì)于具體的保險(xiǎn)費(fèi)用，承包商不按規(guī)定履行相關(guān)的索賠義務(wù)。假設(shè)承包方并沒有依據(jù)具體的合同規(guī)定投保相關(guān)項(xiàng)目，而保險(xiǎn)也屬于有效的范圍內(nèi)，業(yè)主可以自主地進(jìn)行投保同時(shí)保證保險(xiǎn)屬于有效的范圍內(nèi)，那么這樣一來(lái)業(yè)務(wù)所花費(fèi)的必要保險(xiǎn)費(fèi)用可以直接在給承包商的應(yīng)付賬款中進(jìn)行扣除。

（4）索賠超額利潤(rùn)。假設(shè)實(shí)際的工程總量超過(guò)預(yù)算的工程總量很多，基本上超出了有效合同價(jià)的百分之十五左右，這樣一來(lái)承包商的銷售收入很多，但承包商的承包并沒有增加很多，雙方可以在合同約定的基礎(chǔ)上，合理進(jìn)行協(xié)商，雙方共同分享這部分超額利潤(rùn)。

（5）針對(duì)指定的分包商實(shí)施具體的付款索賠。當(dāng)承包方并沒有提出具體的制定分包商的條件下，依據(jù)工程師的相關(guān)證明書，業(yè)主針對(duì)承包商尚未付給指定分包商的全部款項(xiàng)中減除掉保留金的部分支付給分包商，將這部分金額從承包商的應(yīng)付賬款中進(jìn)行扣除。

（6）針對(duì)于承包商不合理地放棄工程或者業(yè)務(wù)正當(dāng)終止合同的具體索賠。假設(shè)承包商不正當(dāng)?shù)胤艞壪嚓P(guān)工程項(xiàng)目，或者業(yè)主擁有正當(dāng)理由而終止合同，那么業(yè)主擁有一定的權(quán)利，從承包商當(dāng)中收回原合同當(dāng)中尚未支付和通過(guò)新承包商完成工程所需要的相應(yīng)工程賬款的差額。

（7）因?yàn)槌邪淘趯?shí)施具體工程的過(guò)程中存在一定問(wèn)題，會(huì)給施工的現(xiàn)場(chǎng)人員或者附近的第三方人員造成人身傷害，一般情況下，由甲方對(duì)損失進(jìn)行先行賠付，甲方在事故處理結(jié)束后，可以向乙方索賠具體的金融。

2.對(duì)承包商所提出的索賠要求進(jìn)行反駁、評(píng)審與修正

在實(shí)施反索賠工作當(dāng)中最為重要的一個(gè)工作內(nèi)容便是審核承包商所提出的具體要求在證據(jù)確鑿的前提下，對(duì)其提出的要求進(jìn)行合理的進(jìn)行反駁、評(píng)審與修正。對(duì)方提出索賠的要求，甲方首先要審核對(duì)方時(shí)候有合同依據(jù)或者是法律依據(jù)，即他是否是擁有索賠權(quán)的法律主體。在對(duì)對(duì)方索賠的要求進(jìn)行審定時(shí)，要逐條對(duì)應(yīng)合同和法律條款，并參考國(guó)內(nèi)外已經(jīng)完成的成功案例。如果對(duì)方?jīng)]有充分的證據(jù)進(jìn)行索賠，甲方要對(duì)該要求進(jìn)行合理的反駁，但反駁要做到有理有據(jù)，不要對(duì)對(duì)方的合理要求進(jìn)行無(wú)理拒絕，造成雙方的合同爭(zhēng)端。一般否定對(duì)方的索賠時(shí)，一般主要審核以下幾個(gè)方面

（1）合同依據(jù)。工程合同是雙方進(jìn)行各種糾紛處理的有效證據(jù)，如果合同規(guī)定乙方具有的索賠權(quán)，如果對(duì)方具有充分的證據(jù)，甲方必須進(jìn)行賠償，如果合同里沒有明確規(guī)定，甲方可以拒絕賠償。

（2）乙方的索賠證據(jù)。如果乙方向甲方索賠時(shí)，證據(jù)不是非常充分，具有很多不合理的理由，不能肯定甲方需要給對(duì)方索賠，這種情況下乙方可以拒絕對(duì)其賠償。

（3）賠償?shù)闹黧w是否是發(fā)包方。一般工程對(duì)第三方發(fā)生損失了，甲方都進(jìn)行先行賠償，賠償后，如果是乙方的責(zé)任，甲方可以向乙方進(jìn)行反索賠。如果雙方都有賠償責(zé)任，雙方要?jiǎng)澐重?zé)任，各自完成自己的責(zé)任賠償。

（4）承包商是否對(duì)出現(xiàn)的危害進(jìn)行了合理控制。根據(jù)國(guó)際慣例，如果出現(xiàn)事故的原因是雙方?jīng)]有預(yù)見到的，事情發(fā)生時(shí)，承包方要采取及時(shí)的補(bǔ)救措施，防止損失進(jìn)一步的擴(kuò)大，盡量減少損失。如果事情發(fā)生后，承包商以為甲方會(huì)對(duì)他進(jìn)行賠償，對(duì)事態(tài)不進(jìn)行控制，甲方可以拒絕賠償乙方。

（5）此賠償是否應(yīng)該由承包商自行承擔(dān)。在工程承包過(guò)程中雙方都要承擔(dān)一些風(fēng)險(xiǎn)，有些風(fēng)險(xiǎn)屬于不可抗力，這個(gè)分析甲方不能賠償給乙方。

（6）乙方雖然有權(quán)對(duì)甲方進(jìn)行索賠，但是乙方?jīng)]有及時(shí)對(duì)事情進(jìn)行保留證據(jù)，沒有按照規(guī)定的時(shí)間向甲方進(jìn)行索賠，甲方可以拒絕賠償乙方。（作者單位：長(zhǎng)春大學(xué)旅游學(xué)院）