高樹鵬

（汕頭大學(xué) 醫(yī)學(xué)院附屬腫瘤醫(yī)院， 廣東 汕頭 515031）

0 引 言

1999 年 12 月建設(shè)部和國家工商行政管理局聯(lián)合頒布的GF—1999—0201《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(以下簡稱為《1999 版施工合同》)，對規(guī)范承發(fā)包雙方行為、防止和解決糾紛以及促進建筑市場健康有序發(fā)展等方面，發(fā)揮了較大的作用。但隨著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展和法律規(guī)范的不斷完善，《1999 版施工合同》在實踐過程中逐漸暴露出諸如與現(xiàn)行法律體系不相適應(yīng)、合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應(yīng)等問題。為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)法律法規(guī)，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對《1999 版施工合同》進行了修訂，制定了 GF—2013—0201《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(以下簡稱為《2013 版施工合同》)。

1 建設(shè)工程施工合同與合同管理

1.1 建設(shè)工程施工合同

建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包人和承包人為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)而簽訂的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)；建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同，同時也是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。施工合同的當(dāng)事人是發(fā)包方和承包方。當(dāng)事人雙方是平等的民事主體。

1.2 合同管理的作用

(1)加強合同管理，符合政府轉(zhuǎn)變職能和市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。承發(fā)包雙方的權(quán)力義務(wù)關(guān)系主要是通過雙方簽訂的施工合同來確定的。施工合同是合同當(dāng)事人在建設(shè)工程施工過程中的最高行為準(zhǔn)則，是規(guī)范雙方的經(jīng)濟活動、協(xié)調(diào)雙方的工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。因此，通過合同管理制度來引導(dǎo)和管理建筑市場，順應(yīng)了政府轉(zhuǎn)變職能，更多地運用法律、經(jīng)濟手段調(diào)節(jié)和管理市場的大趨勢。

(2)加強合同管理，有利于維護建筑市場秩序，保證工程質(zhì)量安全。承發(fā)包雙方簽訂的施工合同，確定了工程的造價、工期、質(zhì)量安全等目標(biāo)，規(guī)定了雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系，是建設(shè)工程施工活動的核心和靈魂，對施工的進度、費用、質(zhì)量安全等方面的管理起著總控制和總協(xié)調(diào)的重要作用。

合同管理是項目管理的核心，是規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并服務(wù)于工程整體目標(biāo)的系列工作。承發(fā)包雙方應(yīng)建立全員參與、人人擔(dān)責(zé)的合同管理及責(zé)任考核體系，全面了解建設(shè)工程施工合同，嚴(yán)格管理合同實施的各個環(huán)節(jié)，更好地促使承發(fā)包雙方按照合同約定履行各自義務(wù)并處理所發(fā)生的爭執(zhí)與糾紛，從而起到規(guī)范承發(fā)包雙方市場行為的積極作用。

2 《2013版施工合同》概述

《2013 版施工合同》由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組成。合同適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活動。

合同協(xié)議書共計 13 條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價和合同價格形式、項目經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容。合同集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項，對合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。

通用合同條款共計 20 條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設(shè)備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定的條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點及具體情況，通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進行修改補充。專用合同條款的編號與相應(yīng)的通用合同條款的編號一致。合同當(dāng)事人可以通過對專用合同條款的修改，滿足具體建設(shè)工程的特殊要求；專用合同條款中有橫道線的地方，合同當(dāng)事人可針對相應(yīng)的通用合同條款進行細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定；如無細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定，則填寫“無”或劃“/”。

3 《2013版施工合同》的主要變化

《2013 版施工合同》同樣借鑒了國際上廣泛使用的FIDIC 土木工程施工合同條款，遵循合法性原則、適當(dāng)引導(dǎo)原則、實踐性原則和先進性原則。與《1999 版施工合同》相比，《2013 版施工合同》增加了雙向擔(dān)保、合理調(diào)價、缺陷責(zé)任期、工程系列保險、商定與確定、索賠期限、雙倍賠償、爭議評審解決等 8 項新的合同管理制度；調(diào)整、完善了合同結(jié)構(gòu)體系，具體明確了權(quán)利義務(wù)的分配，建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高了施工管理的合理性和科學(xué)性；完善了合同價格類型，適應(yīng)了工程計價模式發(fā)展和工程管理實踐的需要，增加了暫估價的規(guī)定及規(guī)定了暫估價項目的操作程序；更加注重了對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡；加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接。在部門規(guī)章和政策方面，《2013 版施工合同》在施工合同結(jié)算、保修等條款中，體現(xiàn)了《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》、《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》等部門規(guī)章規(guī)定，在計價模式上兼顧了《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》的要求，保證了合同的適用性。

《2013 版施工合同》在《1999 版施工合同》的《承包人承攬工程項目一覽表》、《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》、《工程質(zhì)量保修書》3 個附件的基礎(chǔ)上，增加了《主要建設(shè)工程文件目錄》、《承包人用于本工程施工的機械設(shè)備表》、《承包人主要施工管理人員表》、《分包人主要施工管理人員表》、《履約擔(dān)?！?、《預(yù)付款擔(dān)?！?、《支付擔(dān)?！贰ⅰ稌汗纼r表》8 個附件，附件數(shù)量達(dá)到 11 個。

4 《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》應(yīng)用中應(yīng)注意的問題

《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》是由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的。其目的在于規(guī)范建筑市場秩序，理順建設(shè)工程承包活動的各方權(quán)利義務(wù)，保障施工合同參與主體的合法權(quán)益，促進建筑市場的健康有序和諧發(fā)展。合同文本本身必具有通用性、完備性、公平性?！?013版施工合同》充分借鑒了 FIDIC 合同文本及現(xiàn)行國家有關(guān)部委發(fā)布的合同文本等特點，加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證了合同的適用性。

在《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的應(yīng)用上，必須弄清以下問題。首先，《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的出臺，在一定意義上是希望通過引入國際慣例來引導(dǎo)我國建筑市場的完善，達(dá)到與國際接軌的目的。其次，《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》并不代表法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。合同當(dāng)事人可結(jié)合建設(shè)工程的具體情況，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》訂立合同，并按照法律法規(guī)的規(guī)定和合同的約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任及合同權(quán)利義務(wù)。另外，《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》是一種非強制性使用文本。作為推薦使用的合同示范文本，合同當(dāng)事人可根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，在協(xié)商一致的情況下，增加補充條款和修正條款，并按照法律法規(guī)的規(guī)定和合同的約定，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任及合同權(quán)利義務(wù)。

5 基于《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的合同管理

合同管理是項目管理的核心，是規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并服務(wù)于工程整體目標(biāo)的系列工作。合同關(guān)系自始至終是一種法律關(guān)系，合同管理也應(yīng)當(dāng)是自始至終的全過程的、全方位的管理。承發(fā)包企業(yè)應(yīng)建立全員參與、人人擔(dān)責(zé)的合同管理及責(zé)任考核體系，適應(yīng)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的制度創(chuàng)新，嚴(yán)格管理合同實施的各個環(huán)節(jié)。

5.1 注重合同內(nèi)容審核

合同簽約目的在于保障合同的及時和有效履行，防止違約行為的發(fā)生。建設(shè)工程施工合同管理是一種全過程、全方位、科學(xué)的管理，既要保證自己嚴(yán)格按合同約定行使權(quán)利和履行義務(wù)，也促使對方嚴(yán)格按合同履行義務(wù)。建設(shè)工程施工合同管理應(yīng)建立制度化的工作程序。在簽訂合同前，應(yīng)仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”與“工期、質(zhì)量、造價、工程進度撥款和竣工結(jié)算程序約定等”施工合同最重要內(nèi)容的約定；總包合同中發(fā)包方、總包方和分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系，以及對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費用等如何劃分的具體規(guī)定。應(yīng)審查對方當(dāng)事人的履行能力及合同風(fēng)險，并加強對履行過程進行監(jiān)督，保證簽訂“正確”的合同?！?013 版施工合同》中的雙向擔(dān)保制度要求承發(fā)包雙方加強合同管理工作，注重合同條款的準(zhǔn)確性和完備性，防止簽訂內(nèi)容模糊的合同。

5.2 規(guī)范合同管理制度

為了適用《2013 版施工合同》中提出的“證據(jù)保全”思維，承發(fā)包雙方應(yīng)以合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)構(gòu)成合同管理體系。通過要求嚴(yán)格實施合同交底制度、合同資料專管制度、合同會簽及責(zé)任分級制度等切實可行的措施，把合同管理落實到具體的工作中。合同文檔管理系統(tǒng)要明確提出數(shù)據(jù)資料的標(biāo)準(zhǔn)化、及時性、全面性、準(zhǔn)確性等要求，要將責(zé)任落實到部門乃至個人；明確相關(guān)人員簽證和索賠的量化管理責(zé)任，注意合同條款約定的日期規(guī)定及索賠期限，嚴(yán)格按照期限進行相應(yīng)的合同管理。

5.3 加強合同動態(tài)管控

承發(fā)包雙方應(yīng)加強法律、合同方面的培訓(xùn)，落實建設(shè)工程施工合同交底制度，讓各職能部門及崗位人員深刻理解建設(shè)工程施工合同的內(nèi)涵，對合同履行進行跟蹤、監(jiān)督和協(xié)調(diào)。合同管理人員應(yīng)對工程管理人員進行必要的合同指導(dǎo)，做經(jīng)常性的合同解釋，對合同實施計劃的落實情況進行檢查，及時對合同履行中發(fā)現(xiàn)的問題提出意見建議或警告。為了保證建設(shè)工程施工合同得以切實履行，相關(guān)部門應(yīng)密切配合，實施有效的管理，才能實現(xiàn)合同目標(biāo)。

6 結(jié) 語

《2013 版施工合同》為合同的訂立提供了參照，為合同漏洞的救濟和合同糾紛的處理提供了基準(zhǔn)。應(yīng)準(zhǔn)確理解和掌握示范文本的精神實質(zhì)和內(nèi)涵要求，更好地發(fā)揮示范文本的指導(dǎo)作用。建筑市場的各方要自覺實施《2013 版施工合同》。尤其是廣大建筑施工企業(yè)，一定要理解好、掌握好、應(yīng)用好示范文本。在簽訂和實施合同時對合同的每項條款有充分的認(rèn)識和理解。通過合同的履行，自覺規(guī)范市場行為、規(guī)避市場風(fēng)險，降低合同雙方因合同缺陷產(chǎn)生糾紛的可能性，促進社會經(jīng)濟發(fā)展。

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