本文案例啟示：借款人向銀行申請(qǐng)貸款時(shí)，提供的貸款資料有瑕疵或使用其他欺騙手段獲取貸款，如果銀行經(jīng)辦貸款的工作人員或者決策放貸的人員明知其采用了欺騙手段的，不應(yīng)以騙取貸款罪追究借款人的刑事責(zé)任。

騙取貸款罪的司法認(rèn)定中，如何正確把握欺騙行為與取得貸款之間的因果關(guān)系，尚存在一些不明確之處，對(duì)借款人雖然提供了虛假的貸款資料，但在銀行等金融機(jī)構(gòu)的工作人員沒有受騙的情況下，如何認(rèn)定借款人行為的性質(zhì)，需要結(jié)合理論與實(shí)踐進(jìn)行探討?，F(xiàn)以如下案件為例，作一簡(jiǎn)要分析。

[基本案情]2012年12月，南通某實(shí)業(yè)有限公司因資金周轉(zhuǎn)需要，該公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人高某找到當(dāng)時(shí)分別擔(dān)任原通州市信用合作聯(lián)社平東信用社主任、信貸員的陳某、金某（均因違法發(fā)放貸款罪被判刑），提出因該公司銀行賬戶未設(shè)在平東信用社，不能以公司名義貸款，想以該公司平東籍員工的名義貸款后給公司使用，由公司歸還本息。陳某、金某均表示同意。在2006年12月至2008年10月間，犯罪嫌疑人高某以該公司平東籍員工金某華、潘某華、金某林等22人名義，在職工不知情的情況下，使用上述職工身份證復(fù)印件，以虛構(gòu)貸款用途、偽造職工簽字等方法，辦理冒名貸款23筆共計(jì)230萬(wàn)元，取得貸款后全部匯入南通某實(shí)業(yè)有限公司供公司使用。至2009年6月案發(fā)時(shí)，上述23筆貸款中除8筆貸款共計(jì)80萬(wàn)元未到期外，尚有15筆共計(jì)150萬(wàn)元逾期未還。直至2009年11月3日，南通某實(shí)業(yè)有限公司才將上述23筆貸款合計(jì)人民幣230萬(wàn)元全部歸還給平東信用社。

一、司法實(shí)務(wù)分歧

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于銀行等金融機(jī)構(gòu)的工作人員明知借款人提供了虛假的貸款資料，在沒有受騙的情況下，應(yīng)否認(rèn)定借款人構(gòu)成騙取貸款罪？圍繞這一問題，主要存在以下兩種分歧意見：

第一種意見認(rèn)為，南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某的行為構(gòu)成騙取貸款罪。理由是：南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某以欺騙手段獲得銀行貸款數(shù)額在230萬(wàn)元，達(dá)到最高人民檢察院、公安部2010年頒布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定（二）》）第27條規(guī)定的“以欺騙手段取得貸款等數(shù)額在100萬(wàn)元以上的”追訴標(biāo)準(zhǔn)，其行為觸犯了《刑法》第175條之一規(guī)定，應(yīng)以騙取貸款罪對(duì)南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某進(jìn)行定罪量刑。

第二種意見認(rèn)為，南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某的行為不構(gòu)成犯罪。理由是：南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某雖然偽造職工簽字，提供了虛假的貸款資料，但某信用社主任陳某、信貸員金某明知貸款資料虛假后，仍然同意貸款，信用社沒有被騙，因此，南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某的行為不構(gòu)成騙取貸款罪。

二、法理評(píng)析

筆者傾向第二種意見，南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某的行為不構(gòu)成犯罪。理由是：

（一）關(guān)于騙取貸款罪的認(rèn)定

1.騙取貸款罪的解讀。騙取貸款罪是《刑法修正案（六）》新設(shè)的罪名。刑法第175條之一規(guī)定：“以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”認(rèn)定騙取貸款罪的關(guān)鍵有兩點(diǎn)，一是對(duì)欺騙手段的認(rèn)定，二是對(duì)“給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定。騙取貸款行為的入罪，首先，要看行為人采取欺騙手段獲取貸款后是否給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成“重大損失”，在已經(jīng)造成損失并達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)的情況下，構(gòu)成騙取貸款罪應(yīng)該沒有異議。其次，行為人采取欺騙手段獲取貸款后，雖然沒有給銀行或者金融機(jī)構(gòu)造成損失，但案發(fā)時(shí)已經(jīng)形成貸款風(fēng)險(xiǎn)，危及貸款安全，此種情況下也應(yīng)構(gòu)成犯罪。如果行為人申請(qǐng)貸款時(shí)雖然采取了欺騙手段，但沒有形成貸款風(fēng)險(xiǎn)，則行為人不應(yīng)構(gòu)成本罪。

2.“騙取”行為的認(rèn)定。騙取行為是欺詐類犯罪所共有的特征。因此，“騙取”與“詐騙”行為的客觀特征相同，有著共同的邏輯結(jié)構(gòu)，均是行為人采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，使被害人陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)對(duì)權(quán)益作出處分。換言之，任何欺騙行為，首先要看有無(wú)具體而明確的被欺騙對(duì)象（相對(duì)人）；然后再看相對(duì)人有無(wú)受欺騙，如果沒有使對(duì)方陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，就談不上基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)做出了處分決定，也就不能成立欺騙。具體到騙取貸款罪，該罪中的騙取行為邏輯結(jié)構(gòu)為：借款人實(shí)施了欺騙行為，相關(guān)銀行工作人員陷入了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，并在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的基礎(chǔ)上決定向借款人發(fā)放貸款，借款人因而取得了貸款，并給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。因此，認(rèn)定“騙取”行為要注意以下三點(diǎn)：

一是行為人主觀上應(yīng)該是故意，即行為人認(rèn)識(shí)到的是與客觀事實(shí)不一致的材料或者陳述，但為了取得貸款而故意提供給金融機(jī)構(gòu)。如果欠缺認(rèn)識(shí)要件，即使行為人取得貸款，給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，也不成立騙取貸款罪，否則即屬客觀歸罪。

二是行為人的欺騙行為足以使金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，進(jìn)而提供貸款。換言之，金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)是基于行為人的欺騙行為而不是其他原因，即金融機(jī)構(gòu)提供給行為人貸款系受到欺騙所致。

三是騙取行為與取得貸款之間必須存在因果關(guān)系。在騙取貸款罪的客觀要件中，行為人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相是手段，取得金融機(jī)構(gòu)的貸款是目的，欺騙行為與取得貸款之間具有因果關(guān)系。也就是說，行為人在向金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)貸款的過程中，采用欺騙手段提供與客觀事實(shí)不一致的材料或者陳述，致使金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，將本來(lái)不應(yīng)該貸給行為人的貸款貸給了行為人。欺騙行為與取得貸款之間的因果關(guān)系表現(xiàn)在行為人必須是為了取得貸款而故意提供給金融機(jī)構(gòu)。行為人的欺騙行為足以使金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，進(jìn)而提供貸款。

（二）關(guān)于在銀行工作人員明知提供虛假的貸款資料情況下取得貸款的行為認(rèn)定

借款人在向銀行申請(qǐng)貸款時(shí)，確實(shí)向銀行工作人員提供了一些有瑕疵的貸款資料，例如虛構(gòu)公司的經(jīng)營(yíng)情況、貸款的用途等，但銀行經(jīng)辦該貸款的工作人員或者決策放貸的人員對(duì)這些材料本身的不真實(shí)性是非常清楚的；相關(guān)人員在了解真相即沒有受到欺騙的情況下作出了放貸決定，使行為人獲得了貸款。這種情況能否認(rèn)定為本罪的“騙取”行為呢？筆者認(rèn)為，作為銀行等金融機(jī)構(gòu)的工作人員，其在從事某種違規(guī)活動(dòng)時(shí)，既可能為銀行本身的利益并得到銀行等金融機(jī)構(gòu)同意而實(shí)施，也可能是為了借款人利益而損害銀行等金融機(jī)構(gòu)的利益。因此，當(dāng)銀行的工作人員明知行為人提供了虛假的貸款資料而予以發(fā)放貸款，是否屬于騙取貸款罪的欺騙行為，應(yīng)分別情況處理。

第一，負(fù)責(zé)貸款的銀行工作人員明知借款人提供了不實(shí)貸款資料，為了本單位的利益，以本單位的名義向借款人發(fā)放貸款，由于他們代表了銀行的意思和行為，發(fā)放貸款也不是基于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，因此，借款人不應(yīng)構(gòu)成騙取貸款罪。借款人與金融機(jī)構(gòu)的借貸款行為，實(shí)質(zhì)上是一種交易行為，當(dāng)事人的意志自由應(yīng)該得到充分的尊重，當(dāng)事人雙方基于真實(shí)的意思表示作出的處分行為，不應(yīng)用刑法保護(hù)，即使造成了損害結(jié)果，也應(yīng)屬于被害人自我歸責(zé)的范圍，不屬于騙取貸款罪的構(gòu)成要件范圍，刑法缺乏干預(yù)的必要性。

第二，不具有決定權(quán)的銀行工作人員明知借款人提供了不實(shí)貸款資料，但發(fā)放貸款最終決定者并不了解真相，決策者在陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的情況下作出了放貸決定。此種情況下，實(shí)際上是借款人和銀行的工作人員共同虛構(gòu)事實(shí)，通過向具有決策權(quán)的銀行工作人員行騙而獲得貸款，如果造成了實(shí)際損失，銀行工作人員行為符合違法發(fā)放貸款罪的構(gòu)成特征，應(yīng)構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪，借款人應(yīng)構(gòu)成騙取貸款罪；如果沒有造成重大損失，具有“嚴(yán)重情節(jié)”的，則銀行工作人員和借款人應(yīng)成立騙取貸款罪的共犯。

第三，具有決定權(quán)的銀行工作人員明知借款人提供了不實(shí)貸款資料，不是為了本單位的利益，而是基于私情私利，仍然決定向借款人發(fā)放貸款，由于其目的不是為了銀行等金融機(jī)構(gòu)的利益，而是與借款人串通共同損害本單位的利益，其行為不是為了銀行的利益，應(yīng)屬于騙取貸款罪的騙取行為，造成損失的，可以構(gòu)成非法發(fā)放貸款罪，如果沒有造成損失，有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)構(gòu)成騙取貸款罪。

（三）關(guān)于本案的認(rèn)定

本案中，南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某在貸款過程中，采取欺騙手段，冒用金某華、潘某華、金某林等22人個(gè)人名義貸款230萬(wàn)元，提供給南通某實(shí)業(yè)有限公司使用。但某信用合作聯(lián)社平東信用社主任陳某、信貸員金某明知高某提供了不實(shí)貸款資料仍予默認(rèn)，為了信用社的利益，仍以信用社的名義決定向高某發(fā)放貸款，是違法發(fā)放貸款，其發(fā)放貸款并不是基于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，因此，借款人南通某實(shí)業(yè)有限公司和高某的行為不應(yīng)構(gòu)成騙取貸款罪。

三、對(duì)騙取貸款罪刑事司法認(rèn)定的思考

《刑法修正案（六）》確立的騙取貸款罪，彌補(bǔ)了刑法第193條貸款詐騙罪在“認(rèn)定非法占有故意”上取證困難的不足。立法機(jī)關(guān)認(rèn)為，考慮到實(shí)踐中以欺騙手段獲取銀行和金融機(jī)構(gòu)貸款，有些雖然不具有非法占有目的，但的確給金融機(jī)構(gòu)造成了損失，擾亂了正常金融秩序。騙取金融機(jī)構(gòu)信用與貸款，使金融資產(chǎn)運(yùn)行處于可能無(wú)法收回的巨大風(fēng)險(xiǎn)之中，有必要規(guī)定為犯罪。但考慮到行為人沒有“非法占有目的”，刑罰應(yīng)當(dāng)比貸款詐騙罪輕一些。從刑法規(guī)定看，本罪包含了兩種犯罪構(gòu)成模式，即結(jié)果犯和情節(jié)犯。為此，《規(guī)定（二）》作了具體規(guī)定：以欺騙手段取得貸款數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，或者給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在20萬(wàn)元以上的，或者雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但多次（指三次以上）以欺騙手段取得貸款的，或者其他給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的騙取貸款行為應(yīng)予立案追訴。以上四種情形具備其一即應(yīng)予以立案追訴。

（一）對(duì)騙取貸款罪“欺騙”的界定，不但要看形式，更需要把握實(shí)質(zhì)

任何商業(yè)貸款，終究是一種商業(yè)行為，是借貸雙方合意的民事行為。中國(guó)人民銀行1996年發(fā)布的《貸款通則》對(duì)貸款的條件、流程、管理、法律責(zé)任等進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。如要求在貸款時(shí)，借款人應(yīng)當(dāng)填寫借款申請(qǐng)書并提供真實(shí)的貸款資料；《貸款通則》第72條規(guī)定，借款人向貸款人提供虛假或者隱瞞重要事實(shí)的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表等資料的，或者不如實(shí)向貸款人提供所有開戶行、賬號(hào)及存貸款余額等資料的，或者拒絕接受貸款人對(duì)其使用信貸資金情況和有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)活動(dòng)監(jiān)督的，由貸款人責(zé)令改正。情節(jié)特別嚴(yán)重或逾期不改正的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款。認(rèn)定構(gòu)成騙取貸款罪，行為人在主觀方面必須具有騙取銀行貸款的犯罪故意，在客觀方面采取了欺騙手段，并且是由于行為人的欺騙手段，給銀行或者金融機(jī)構(gòu)造成重大損失，或雖未給銀行或者金融機(jī)構(gòu)造成損失，但案發(fā)時(shí)已經(jīng)形成貸款風(fēng)險(xiǎn)，危及貸款安全，即可能“造成重大損失”的危險(xiǎn)。所以，在沒有造成損失或者沒有形成遭受重大損失的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，該行為可作為貸款糾紛處理，如果都要入罪，行政上的處罰就失去了空間。

（二）《規(guī)定（二）》中規(guī)定“騙取行為取得貸款數(shù)額在100萬(wàn)元以上的”的解釋有違立法原意

刑法并未規(guī)定“騙取銀行或者金融機(jī)構(gòu)貸款數(shù)額較大的”為騙取貸款罪；而是規(guī)定了騙取貸款“給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”為騙取貸款罪。刑法通說認(rèn)為，規(guī)定犯罪情節(jié)是為了彌補(bǔ)對(duì)犯罪結(jié)果單純由數(shù)額來(lái)衡量的不足，一般認(rèn)為在數(shù)額犯和情節(jié)犯同時(shí)規(guī)定于某一犯罪時(shí)，是指雖未達(dá)到數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但是有其他法定嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。可見，《規(guī)定（二）》將騙取貸款罪客觀方面的規(guī)定做了擴(kuò)張解釋，將結(jié)果犯擴(kuò)大為數(shù)額犯，只要行為達(dá)到一定數(shù)額，不問是否造成損失，即定罪處罰。按照罪刑法定的原則，該司法解釋有越權(quán)解釋之嫌，入罪范圍過寬，應(yīng)以“可能造成重大損失”加以限定。為了防止打擊面過寬，對(duì)借款人為了發(fā)展公司業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)而在申請(qǐng)銀行貸款的過程中使用了一些欺騙的手段，但只要借款人不是以非法占有貸款為目的，事后為歸還貸款作出足夠的努力，并且在案發(fā)前如數(shù)將款項(xiàng)歸還彌補(bǔ)了銀行損失的，可以根據(jù)刑法第13條規(guī)定，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪，以避免混淆一般騙貸行為和騙取貸款犯罪的界限，從而鼓勵(lì)行為人積極歸還金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)。