馬莉

隨著現(xiàn)代資本結(jié)構(gòu)理論的發(fā)展，國(guó)內(nèi)外企業(yè)都在學(xué)習(xí)如何在實(shí)務(wù)中對(duì)其加以靈活應(yīng)用，使企業(yè)價(jià)值最大化。資本弱化就是這樣一種應(yīng)用，其目的在于企業(yè)通過(guò)資本結(jié)構(gòu)安排，改變其納稅義務(wù)，起到避稅的作用。目前，來(lái)自發(fā)達(dá)國(guó)家的外資企業(yè)在這一避稅手法的使用上已達(dá)到了十分成熟的階段。所以，在我國(guó)逐漸認(rèn)識(shí)到問(wèn)題的緊迫性的情況下，如何進(jìn)行監(jiān)管和控制也是一個(gè)很大的技術(shù)難題。

一、資本弱化的涵義及其原因分析

（一）資本弱化的涵義及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)1987年OECD報(bào)告，資本弱化（Thin Capitalization），又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，一般是指通過(guò)超額貸款來(lái)“隱藏資本”，即企業(yè)在融資活動(dòng)中，人為降低企業(yè)資本中的股權(quán)比重，提高債權(quán)比重，以貸款方式替代募股方式進(jìn)行融資，使企業(yè)資本中的債權(quán)比例越來(lái)越高，股權(quán)比例越來(lái)越低；由于股權(quán)資本是企業(yè)資本中的自有資本，因此，這種現(xiàn)象在學(xué)術(shù)界被稱之為資本弱化。根據(jù)經(jīng)合組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例應(yīng)為1：1，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時(shí)，即為資本弱化。

多數(shù)對(duì)資本弱化進(jìn)行規(guī)制的國(guó)家都是以企業(yè)債務(wù)資本（從關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資）與權(quán)益資本的固定比率作為判斷是否存在資本弱化現(xiàn)象的標(biāo)準(zhǔn)，不過(guò)各國(guó)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有一定的差異。例如：美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)則實(shí)行高于1.5：1的比例；葡萄牙、加拿大實(shí)行高于2：1的比例；日本、南非、韓國(guó)、西班牙等國(guó)實(shí)行高于3：1的比例；丹麥實(shí)行高于4：1的比例。

（二）資本弱化產(chǎn)生的原因

資本弱化的原因是多方面的，有企業(yè)內(nèi)部原因也有外部原因，有歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，有主觀原因也有客觀原因，概括起來(lái)主要有以下三方面原因：

1.經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡是企業(yè)資本弱化的客觀基礎(chǔ)

經(jīng)濟(jì)不平衡包括國(guó)際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡和國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡。加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在需求使得不同國(guó)家和地區(qū)在資金的需求上存在差異，進(jìn)而在資金的引進(jìn)、利用方式和方法上存在差異，這就為投資者選擇不同的投資方式提供了空間條件。

2.制度的缺陷和差異是資本弱化現(xiàn)象存在的必要條件

任何制度的立法者雖然可歸為社會(huì)某一領(lǐng)域的精英，但是現(xiàn)實(shí)中的人都是有限理性人，對(duì)客觀規(guī)律、社會(huì)普遍的主觀需求的認(rèn)知和未來(lái)不確定事項(xiàng)的把握總會(huì)存在不足或失當(dāng)。因此，制度上的缺陷和客觀存在的國(guó)際稅制差異為納稅人進(jìn)行納稅籌劃、合理避稅提供了現(xiàn)實(shí)條件。

3.經(jīng)濟(jì)人的功利性是資本弱化存在的內(nèi)在動(dòng)因

經(jīng)濟(jì)學(xué)理論告訴我們，納稅人是經(jīng)濟(jì)的人，所以，作為追求自身經(jīng)濟(jì)利益最大化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體具有趨利避害的本性。稅收支出直接表現(xiàn)為納稅人自身經(jīng)濟(jì)利益的一個(gè)減項(xiàng)，為了能有效地減少這種利益損失，納稅人必然會(huì)通過(guò)各種手段的運(yùn)用力爭(zhēng)實(shí)現(xiàn)納稅義務(wù)的規(guī)避與稅收負(fù)擔(dān)的減輕。

二、資本弱化對(duì)公司稅收負(fù)擔(dān)的影響

當(dāng)企業(yè)通過(guò)減少股份資本、擴(kuò)大貸款份額使資本弱化時(shí)，將導(dǎo)致以增加利息支出來(lái)減少應(yīng)稅所得，從而達(dá)到避稅的目的。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)利用債務(wù)融資比利用股權(quán)融資會(huì)享受到更多的稅收利益，因?yàn)槔①M(fèi)用作為財(cái)務(wù)費(fèi)用可以在稅前扣除，而企業(yè)支付給股東的股息不可以在所得稅前扣除，因此選擇債權(quán)融資方式比股權(quán)融資方式，從稅收角度來(lái)說(shuō)更具優(yōu)勢(shì)；對(duì)于債權(quán)人和債務(wù)人同屬于一個(gè)利益集團(tuán)，就有動(dòng)機(jī)通過(guò)操作融資方式，降低集團(tuán)整體的稅收負(fù)擔(dān)。

下面舉例說(shuō)明不同融資方式下對(duì)企業(yè)整體稅負(fù)的影響（見(jiàn)下表）。

在上表中，關(guān)聯(lián)企業(yè)的總利潤(rùn)為1000萬(wàn)美元，在股本投資的情況下，由于關(guān)聯(lián)企業(yè)不向母公司（英國(guó)）支付利息，所以其應(yīng)納稅所得額為1000萬(wàn)美元。假定關(guān)聯(lián)企業(yè)所在國(guó)的企業(yè)所得稅稅率為25%，那么企業(yè)應(yīng)繳納的所得稅為250萬(wàn)美元。在母公司對(duì)其百分之百控股的情況下，該關(guān)聯(lián)企業(yè)就要向母公司分配全部750萬(wàn)美元的稅后利潤(rùn)，扣繳股息所得的預(yù)提所得稅75萬(wàn)美元，那么母公司就可以得到675萬(wàn)美元稅后利潤(rùn)，母公司在關(guān)聯(lián)企業(yè)所在國(guó)承擔(dān)的實(shí)際有效稅率為32.5%。而在債務(wù)融資的情況下，關(guān)聯(lián)企業(yè)的應(yīng)稅利潤(rùn)等于總所得扣除向母公司支付利息后的余額，假定總所得為1000萬(wàn)美元，應(yīng)付給母公司的利息1000萬(wàn)美元，則關(guān)聯(lián)企業(yè)的應(yīng)納稅所得額為零，即不需要繳納企業(yè)所得稅。但關(guān)聯(lián)企業(yè)在向國(guó)外母公司支付利息是要代扣代繳10%的預(yù)提所得稅，這樣母公司實(shí)際得到的利息額為900萬(wàn)美元，母公司負(fù)擔(dān)的關(guān)聯(lián)企業(yè)所在國(guó)實(shí)際有效稅率僅為10%，大大低于股本融資條件下實(shí)際稅負(fù)32.5%的水平。

以上得出，跨國(guó)公司采取加大關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的債務(wù)融資方式運(yùn)作資本，可以得到以下好處：

（一）減少了子公司的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)，從而少交納稅率較高的企業(yè)所得稅。

（二）在不同稅收管轄權(quán)之間轉(zhuǎn)移納稅義務(wù)，降低跨國(guó)公司的整體稅負(fù)。

（三）高比例的借貸資本導(dǎo)致跨國(guó)公司出資不到位或以收回貸款本金及利息的方式抽走出資；跨國(guó)公司在獲取高比例的債權(quán)收益和股權(quán)受益的同時(shí)以低比例的股本承擔(dān)著應(yīng)負(fù)擔(dān)的經(jīng)濟(jì)及社會(huì)責(zé)任。

三、資本弱化的避稅原理

由于各國(guó)對(duì)股息和利息的稅收政策通常不同，即對(duì)企業(yè)支付的利息，通常允許作為企業(yè)的費(fèi)用扣除，從而可以減少企業(yè)的應(yīng)稅利潤(rùn)，進(jìn)而減少應(yīng)繳稅額，而對(duì)于企業(yè)分配股息，屬對(duì)稅后利潤(rùn)的分配，不允許扣除；有些國(guó)家對(duì)于企業(yè)匯出的利息適用的預(yù)提稅稅率較低，而對(duì)于企業(yè)匯出的股息適用的預(yù)提稅稅率則較高。由此導(dǎo)致了在稅收待遇上，利息所得往往優(yōu)于股息所得。在跨國(guó)公司對(duì)外投資的投資總量和投資回報(bào)率相同的情況下，跨國(guó)公司偏好舉債投資，盡量擴(kuò)大債務(wù)與產(chǎn)權(quán)的比例，使受投資國(guó)關(guān)聯(lián)企業(yè)資本結(jié)構(gòu)中產(chǎn)權(quán)資本（股本）減少而借入資本增加。就可能減少跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)的納稅義務(wù)。因此，資本弱化就成為了使稅收負(fù)擔(dān)最小化的一個(gè)手段而被跨國(guó)投資者采用。

案例分析：通過(guò)資本弱化進(jìn)行避稅

基本情況：某跨國(guó)公司在甲國(guó)設(shè)立了一全資子公司A，前期投入資本1000萬(wàn)美元，接著又以信貸形式提供資金2000萬(wàn)美元，年利率為10%。假設(shè)子公司A年收入為500萬(wàn)美元，成本費(fèi)用200萬(wàn)美元，甲國(guó)企業(yè)所得稅稅率為33%，預(yù)提稅稅率為20%。試分析后期以信貸方式和以注入股本方式提供資金在稅收上將有什么樣的區(qū)別？

（1）后期以信貸方式投入的2000萬(wàn)美元，應(yīng)由A企業(yè)支付的利息是200萬(wàn)美元，但可以作為費(fèi)用予以扣除。這樣，A公司當(dāng)年的應(yīng)納稅所得額為：500-200-200=100（萬(wàn)元），子公司A應(yīng)繳企業(yè)所得稅為：100×33%=33（萬(wàn)元）；該跨國(guó)公司應(yīng)繳利息預(yù)提稅為：200×20%=40（萬(wàn)元）；甲國(guó)政府合計(jì)取得稅收收入為：33+40=73（萬(wàn)元）。

（2）如果該跨國(guó)公司的后期仍以注入股本的方式投資，則A公司當(dāng)年的應(yīng)納稅所得額就為：500-200=300（萬(wàn)元），子公司A應(yīng)繳納企業(yè)所得稅為：300×33%=99（萬(wàn)元）；稅后利潤(rùn)全部匯回該外國(guó)公司所在國(guó)，則該外國(guó)公司應(yīng)繳股息預(yù)提稅為：（300-99）×20%=40.2（萬(wàn)元）；甲國(guó)政府合計(jì)取得稅收收入為：99+40.2=130.2（萬(wàn)元）。

由此可見(jiàn)，采用貸款形式投資與采用入股方式投資相比較，跨國(guó)公司總計(jì)在甲國(guó)少負(fù)擔(dān)稅收為：130.2-73=57.2（萬(wàn)元）。如果貸款利息率提高的話，則避稅的數(shù)額將會(huì)更大。

四、我國(guó)應(yīng)對(duì)資本弱化避稅的方法

《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第四十六條規(guī)定：“企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資（即資產(chǎn)負(fù)債表所列示的所有者權(quán)益金額）的比例超過(guò)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的利息支出，不得在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除?！?008年9月，財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局下發(fā)文件財(cái)稅【2008】121號(hào)，規(guī)定這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)金融企業(yè)為5：1，其他企業(yè)為2：1。也就是說(shuō)，從2008年以后，無(wú)論是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)，其向境內(nèi)或境外關(guān)聯(lián)方支付的借款利息都要有一定限制，超過(guò)權(quán)益性投資額一定比例的借款而發(fā)生的利息支出是不得在稅前列支的。這里的利息支出包括擔(dān)保費(fèi)、抵押費(fèi)和其他具有利息性質(zhì)的費(fèi)用。此外，《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第119條還規(guī)定，受限制的關(guān)聯(lián)方借款（接受的債權(quán)性投資）不僅包括直接借款，而且還包括間接借款。而“企業(yè)間接從關(guān)聯(lián)方獲得的債權(quán)性投資，包括：（1）關(guān)聯(lián)方通過(guò)無(wú)關(guān)聯(lián)第三方提供的債權(quán)性投資；（2）無(wú)關(guān)聯(lián)第三方提供的、由關(guān)聯(lián)方擔(dān)保且負(fù)有連帶責(zé)任的債權(quán)性投資；（3）其他間接從關(guān)聯(lián)方獲得的具有負(fù)債實(shí)質(zhì)的債權(quán)性投資“。新企業(yè)所得稅法之所以要有上述規(guī)定，主要是為了防止企業(yè)通過(guò)各種間接借款來(lái)繞過(guò)資本弱化的限制。而原有稅法的資本弱化條款對(duì)這種間接借款并不加限制，可見(jiàn)新的企業(yè)所得稅法在這個(gè)問(wèn)題上更為完善。

《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》關(guān)于資本弱化稅務(wù)管理的規(guī)定對(duì)外商投資企業(yè)的影響是最大的。這是因?yàn)檫^(guò)去我國(guó)的稅法對(duì)外商投資企業(yè)資本弱化是沒(méi)有任何限制的，而對(duì)內(nèi)資企業(yè)關(guān)聯(lián)方借款有比較嚴(yán)格的限制（國(guó)稅發(fā)【2000】84號(hào)文規(guī)定：“納稅人從關(guān)聯(lián)方取得的借款金額超過(guò)其注冊(cè)資本50%的，超過(guò)部分的利息支出，不得在稅前扣除”）。為了減輕資本弱化稅務(wù)管理法規(guī)對(duì)外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響，國(guó)家稅務(wù)總局2009年1月下發(fā)的《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》。

我國(guó)是吸引外資的大國(guó)，改革開(kāi)放以來(lái)，國(guó)外資本的大量流入為我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入了強(qiáng)有力的動(dòng)力。然而，由于資本的趨利性特征，國(guó)外跨國(guó)公司同樣在中國(guó)會(huì)運(yùn)用其資本弱化手段來(lái)減少在中國(guó)的納稅義務(wù)，以貌似合法的手段爭(zhēng)奪中國(guó)的稅收利益。所以，為了防范企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間通過(guò)這種方式不合理地降低稅負(fù)，新企業(yè)所得稅法中也引入了資本弱化稅制，這些規(guī)定在客觀上起到了抑制資本弱化的效果。2009年1月8日，國(guó)家稅務(wù)總局下發(fā)的《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》）對(duì)防范企業(yè)的資本弱化行為又作了明確而細(xì)致的規(guī)定。

（一）我國(guó)反資本弱化的相關(guān)規(guī)定

1.《企業(yè)所得稅法》第四十六條

2.《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第三十八條、第一百一十九條

3.《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法[試行]》（以下簡(jiǎn)稱辦法）國(guó)稅發(fā)[2009]2號(hào)第九章

4.《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問(wèn)題的通知》財(cái)稅[2008]121號(hào)

5.關(guān)于企業(yè)向自然人借款的利息支出企業(yè)所得稅稅前扣除問(wèn)題的通知 國(guó)稅函[2009]777號(hào)

6.關(guān)于企業(yè)投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出企業(yè)所得稅前扣除問(wèn)題的批復(fù) 國(guó)稅函[2009]312號(hào)

（二）我國(guó)選定固定比率法作為反資本弱化的基本方法，正常交易法作為補(bǔ)充

新的《企業(yè)所得稅法》第四十六條規(guī)定：“企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過(guò)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的利息支出，不得在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除”。既然采用固定比率法，那么制定債務(wù)/股本比率就是最為關(guān)鍵的問(wèn)題，比率越低，資本弱化規(guī)則越嚴(yán)格。嚴(yán)格的資本弱化規(guī)則雖然有利于抑制稅前的利息扣除從而增加稅收收入，但同時(shí)也可能抑制國(guó)際資本的自由流動(dòng)，影響跨國(guó)公司對(duì)本國(guó)企業(yè)的投資積極性，從而給國(guó)家的宏觀經(jīng)濟(jì)利益造成損害。因此，我國(guó)資本弱化規(guī)則采取了各國(guó)的中間數(shù)，即債權(quán)性投資/權(quán)益性投資的比率為2∶1。

但是，財(cái)稅[2008]121號(hào)文件也規(guī)定關(guān)聯(lián)債資比例超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)比例的利息支出在滿足獨(dú)立交易原則并提供同期資料的情況下可以稅前扣除。這就說(shuō)明，我國(guó)反資本弱化是以固定比率法作為主要方法，以正常交易法作為補(bǔ)充。