當(dāng)他拒絕做親子鑒定時

為更好地普及法律常識，同時為廣大讀者提供法律服務(wù)，本刊將聯(lián)合北京大成律師事務(wù)所上海分所開設(shè)“法律服務(wù)”欄目。大成律師事務(wù)所是中國成立最早、規(guī)模最大的合伙制律師事務(wù)所之一，曾連續(xù)三年被《亞洲法律雜志》（ALB）評為“亞洲規(guī)模50強第一名”。本刊聯(lián)手大成律師事務(wù)所開設(shè)“法律服務(wù)”專欄，除定期向讀者介紹相關(guān)法律專業(yè)知識外，還為廣大的普通民眾提供法律支持和服務(wù)。如你在生活中碰到困惑的法律問題，或有法律糾紛需要咨詢，都可把相關(guān)情況發(fā)至郵箱：icexue0321@163.com，我們將請大成律師事務(wù)所的相關(guān)專業(yè)律師來作解答。

Q1：劉律師，你好！

我2010年來上海找工作，老鄉(xiāng)介紹我去了一家飯店做服務(wù)員。這家飯店的老板四十多歲對我很照顧，我工作也很努力。大約過了三個月老板和我越來越熟悉，聊的話題也更加多了，他時常向我抱怨家庭生活不幸福，與老板娘性格不合，他說和我聊天很開心。不久，他就向我表達(dá)了愛意，說要和老婆離婚娶我為妻。我經(jīng)不住他的熱情，也希望在上海安個家，就和他戀愛了?？墒撬m然嘴上說離婚，卻一直遲遲沒有行動。

后來我懷孕了，他起初還陪我去做過產(chǎn)檢，可后來他說還沒準(zhǔn)備好，一定要我把孩子打掉。我不同意，堅持把孩子生了下來，是個女孩。結(jié)果他放出狠話說絕不認(rèn)這個女兒，還把我趕出了飯店。現(xiàn)在孩子已經(jīng)一歲多了，我一個人帶著孩子很艱辛，他不但違背了和我結(jié)婚的承諾，也不愿意承擔(dān)父親的責(zé)任。我想告他，可我聽說要有證據(jù)證明孩子是他親生的，否則對我不利，我該怎么辦呢？

求助人：汪女士

A：汪女士，你好！

就你所反映的情況，涉及如何確認(rèn)親子關(guān)系的法律問題，這類訴訟也稱為親子關(guān)系訴訟。一般而言，民事訴訟法第64條規(guī)定了“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)”，這是民事訴訟舉證的一般原則。如果當(dāng)事人沒有證據(jù)證明其主張的，需要承擔(dān)舉證不能的不利后果，并可能導(dǎo)致訴訟失敗。對于要你舉證孩子是男方親生的說法后，你會產(chǎn)生擔(dān)心。

但是，親子關(guān)系訴訟有其特殊性。在親子關(guān)系訴訟中能夠甄別親子關(guān)系是否存在的最關(guān)鍵證據(jù)是親子鑒定。親子鑒定須訴訟當(dāng)事人的配合才能完成，這不是依靠原告自身能力可以完成的舉證。所以你可以在提起親子關(guān)系訴訟后提出親子鑒定的申請，由法院通知男方配合進(jìn)行鑒定。

在司法實踐中，曾經(jīng)出現(xiàn)多起被告不配合法院進(jìn)行親子鑒定的情形，導(dǎo)致法院審理工作遇到障礙。為此，最高人民法院通過頒布司法解釋的方式解決了這個棘手問題。2011 年8月9日頒布實施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》，第二條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人一方起訴請求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。”這條規(guī)定的出臺，意味著法院可以在被告拒絕配合做親子鑒定的情況下，推定親子關(guān)系成立，使得訴訟可以順利進(jìn)行下去。

綜合以上情況，你不必過分擔(dān)心自己能不能舉證的問題，可以通過申請親子鑒定的方式證明孩子的親生父親，如果男方配合做親子鑒定，那么法院將直接依據(jù)鑒定結(jié)論作出判斷；如果男方不配合做親子鑒定，那么法院將依據(jù)司法解釋推定親子關(guān)系成立。當(dāng)然你也需要注意為啟動親子鑒定程序，自己有義務(wù)提供一些必要的證據(jù)，以證明存在男方是孩子親生父親的可能性。例如男方陪同做產(chǎn)檢的簽字、孩子出生證以及其他可以反映男方可能是孩子親生父親的材料等。在獲得法院對親子關(guān)系的確認(rèn)后，你還可以向男方主張支付孩子的撫養(yǎng)費。

劉軍杰律師系大成律師事務(wù)所上海分所執(zhí)業(yè)律師，上海市律師協(xié)會不動產(chǎn)征收研究委員會委員，上海法學(xué)會會員，上海市總工會特邀講師。復(fù)旦大學(xué)法律碩士。

劉軍杰律師具有在公司企業(yè)以及律師事務(wù)所多年法律工作經(jīng)歷，能夠運用有效的工作方法和豐富的辦案經(jīng)驗，解決疑難、復(fù)雜訴訟及非訴業(yè)務(wù)案件。擅長承辦和研究民事領(lǐng)域的合同貿(mào)易、房地產(chǎn)、侵權(quán)、ADR、婚姻家庭法律事務(wù)和案件。熟悉公司治理結(jié)構(gòu)及內(nèi)外部經(jīng)營風(fēng)險，在私募股權(quán)投資、債券發(fā)行、企業(yè)融資、公司并購類項目方面富有經(jīng)驗。

劉軍杰律師一貫堅持以簡便、高效、合法的思路快速妥善解決當(dāng)事人的爭議和糾紛，辦案風(fēng)格穩(wěn)重、細(xì)致。

上海市浦東南路500號國家開發(fā)銀行大廈3、30層 郵箱：Junjie.liu@dachenglaw.com 電話：（86 21）5878 5888

Q2：劉律師，你好！

我和妻子都是80后，我們2010年初結(jié)婚，兒子在2011年8月份出生。可兒子出生后，我發(fā)現(xiàn)孩子和我沒有相像的地方，而且朋友親戚來看孩子，都說像媽媽的多。我一開始有點疑惑，但還不怎么在意。但是在今年7月份，我?guī)鹤由厢t(yī)院看病，給孩子驗血時，看到血型檢驗結(jié)果，我頓時驚呆了，兒子的血型與我沒有一點關(guān)系。我后來又查了些資料，從理論上來說，兒子的血型沒有任何我的遺傳成分。

就這事我和妻子溝通過好多次，把我的疑問和焦慮毫無保留地告訴她。但是妻子總是矢口否認(rèn)，她堅持孩子是我們親生的。我很希望把事情弄清楚，提出帶孩子去做親子鑒定。可是當(dāng)我提出這個要求后，妻子就一反常態(tài)地把孩子帶到了娘家，不讓我單獨接觸孩子，特別是不讓我單獨帶孩子外出。她越是這樣做，我的懷疑就越強烈，后來為了親子鑒定的事，我和她吵了好幾次，我們夫妻感情也產(chǎn)生了裂痕?，F(xiàn)在我們暫時分居，她帶孩子住在娘家，可是我不把事情弄清楚是不死心的，我現(xiàn)在很痛苦，我不知道在不起訴離婚的情況下，可以起訴我妻子嗎？

求助人：張先生

A：張先生，你好！

你可以向法院提起親子關(guān)系訴訟控告自己的妻子。親子關(guān)系訴訟包括兩個方面的爭議事項，一方面是起訴方要求確認(rèn)親子關(guān)系成立，另一方面是起訴方要求確認(rèn)親子關(guān)系不存在。本案中，張先生的起訴請求應(yīng)當(dāng)是要求確認(rèn)親子關(guān)系不存在。張先生有合理的理由懷疑兒子不是自己親生的，在提出親子鑒定要求遭妻子拒絕后，并被妻子限制自行帶孩子做親子鑒定的權(quán)利。在這種情形下，張先生遭遇了精神上的痛苦，張先生有知悉孩子是否自己親生的權(quán)利。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》第二條第一款的規(guī)定為張先生提起訴訟提供了法律依據(jù)。該條規(guī)定“夫妻一方向人民法院起訴請求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立?！?/p>

依據(jù)該規(guī)定，一方面張先生可以憑借孩子的驗血單，作為孩子可能不是自己親生的必要的基礎(chǔ)證據(jù)向法院提出訴訟，并提出親子鑒定申請。另一方面，即使在你妻子不愿意配合的情形下，法院也可以依據(jù)該規(guī)定推定親子關(guān)系不存在，支持張先生的主張。按常理，如果孩子是張先生親生的，他妻子沒有不配合做親子鑒定的理由，所以從他妻子拒不配合的態(tài)度和行為，可以分析出孩子不是張先生親生的可能性極大。

司法解釋允許法院根據(jù)被訴方是否提供相反證據(jù)以及是否配合做親子鑒定的行為，作出親子關(guān)系是否存在的推定是十分合理和準(zhǔn)確的。換句話說，如果孩子確實不是張先生親生的，在他妻子不配合的情況下，張先生就可以通過法院的判決在法律上擺脫他與兒子之間原來的“父子關(guān)系”。

在這個案例中，我們需要注意的是，鑒于法律上的親子關(guān)系原則應(yīng)以真實血緣關(guān)系為基礎(chǔ)，同時兼顧親子關(guān)系的安定性，故法院對這類親子關(guān)系訴訟的權(quán)利人作出了限制，提起親子關(guān)系不存在訴訟的當(dāng)事人，只能是具有婚姻關(guān)系的夫或妻，非婚姻關(guān)系當(dāng)事人不能提起這類訴訟。

法律小常識

親子鑒定就是利用醫(yī)學(xué)、生物學(xué)和遺傳學(xué)的理論和技術(shù)，從子代和親代的形態(tài)構(gòu)造或生理機能方面的相似特點，分析遺傳特征，判斷父母與子女之間是不是親生關(guān)系。后來發(fā)展至可以用來判斷其他個體之間，如同胞間以及隔代間是否存在血緣關(guān)系，因而也被稱為親權(quán)鑒定。

親子鑒定是法醫(yī)活體鑒定的一項重要內(nèi)容，主要見于：（1）家庭糾紛，或未婚先孕，懷疑子女不是親生。（2）懷疑醫(yī)院產(chǎn)房或育嬰室調(diào)錯新生嬰兒。（3）失散多年的家庭成員認(rèn)親。（4）移民公證，需確定要求移民者與某人有無親生關(guān)系。（5）涉及計劃生育政策，懷疑將親生子女作為收養(yǎng)兒或?qū)⒊优o他人撫養(yǎng)等。（6）遺產(chǎn)繼承糾紛要確定親生關(guān)系，或試管嬰兒的生父認(rèn)定。

傳統(tǒng)的親子鑒定需要進(jìn)行血型測試：小孩至少要六個月大，還要大量的血液樣本，過程煩瑣、取樣痛苦且錯誤率高。DNA親子鑒定測試與之有很大的不同。DNA親子鑒定可以在任何組織，例如口腔上皮細(xì)胞取樣。甚至在小孩未出世前、沒有母親參與的情況下進(jìn)行，并且是目前親子測試中最準(zhǔn)確的一種，準(zhǔn)確率可達(dá)99.99999%，因此具有精巧、簡便、快速、經(jīng)濟(jì)、實用的特點。目前DNA鑒定實驗室做親子鑒定一般在兩周后即可得到結(jié)果，如果有特殊需要，三天即可有結(jié)論。

對拒絕做親子鑒定的當(dāng)事人能否強制進(jìn)行鑒定，國外通常有兩種形式的強制方法：一種是直接強制鑒定，例如，德國規(guī)定拒絕受檢者不僅要負(fù)擔(dān)因拒絕所產(chǎn)生費用，并處罰金。應(yīng)受檢查者無正當(dāng)理由，一再拒絕受檢時，法院可加以強制，可對其強制抽血；另一種是間接強制鑒定，是在獲取親子關(guān)系的事實真相和保護(hù)當(dāng)事人的隱私權(quán)、人格權(quán)之間作出的平衡。例如，英國、美國、法國等規(guī)定相對人無正當(dāng)理由拒絕配合法院命令進(jìn)行親子鑒定時，法院得依其拒絕之情事，推認(rèn)不利于相對人的事實。

編輯：薛華 icexue0321@163.com