胡睿艷

摘 要 隨著國際交往的日益頻繁，同一法律關(guān)系可能涉及好幾個國家的利益，到底適用哪一國家的法律解決法律沖突才能實現(xiàn)判案結(jié)果的實質(zhì)正義顯得尤為重要。最密切聯(lián)系原則的產(chǎn)生從根本上解決了這些問題。新頒布的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》中也對這一原則加以適用。但該新法中的相關(guān)條文對該原則的適用仍存在著不足，并在分析其他國家在最密切聯(lián)系上的適用的基礎(chǔ)上對我國新法提出建議。

關(guān)鍵詞 最密切聯(lián)系原則 特征性履行 沖突規(guī)范

一、最密切聯(lián)系原則的含義

最密切聯(lián)系原則，也叫最強聯(lián)系原則，重力中心原則，是指法院在審理某一涉外民商事案件時，權(quán)衡各種與該案當事人具有聯(lián)系的因素，從中找出與該案具有最密切聯(lián)系的因素，根據(jù)該因素的指引，適用解決該案件的與當事人有最密切聯(lián)系國家或地區(qū)的法律原則。

二、最密切聯(lián)系原則在合同中運用的過程和運用形式

（一）運用的過程

確定合同準據(jù)法一直是國際私法領(lǐng)域最復(fù)雜混亂的問題，到目前為止，主要有以下幾類用以確定合同準據(jù)法的指導(dǎo)原則：首先是行為地原則。這源于14世紀巴托魯斯的“法則區(qū)別說”。其次，從16世紀法國法學家杜摩林提出意思自治開始，這項原則就逐漸發(fā)展并被世界上大多數(shù)國家的法律接受和采用。最后是合同自體法理論。最早產(chǎn)生于英國的合同自體法理論可以說是當事人選擇的法律和與合同有最密切聯(lián)系的法律的混合體。它汲取了合同法律適用歷史發(fā)展過程中的全部精華并將之有機結(jié)合，成為整個國際私法解決合同法律適用問題的最高追求。

（二）運用形式

1、大陸法系國家的“特征性履行”方法。

所謂“特征性履行”就是在合同關(guān)系所確定的雙方當事人的權(quán)利義務(wù)中某一方當事人的義務(wù)，由于具有某種特殊的社會功能而使該合同與其他類型的合同區(qū)分開來。歐洲大陸各國立法對特征性履行原則的采納情況分為以下幾種：第一種，直接采用“特征性履行”原則。第二種，把“特征性履行原則”作為“最密切聯(lián)系原則”的具體化。第三種。以“特征性履行原則”作為“最密切聯(lián)系原則”的具體化，同時又規(guī)定例外條款。

2、英美法系的靈活性適用方法。

英美法系是判例法國家，法官在司法實踐中一直起著很重要的作用。主張法官有權(quán)依案件的具體情況推定出與案件有最密切聯(lián)系的法律，法官在判案時被賦予了自由裁量權(quán)，處理案件時往往根據(jù)個人意志考慮諸多的因素。

三、我國關(guān)于最密切原則立法的現(xiàn)狀和完善

（一）立法現(xiàn)狀

中國法學界對最密切聯(lián)系原則普遍持贊同和支持態(tài)度，不僅在理論上肯定其研究及實用價值，在涉外合同的國際私法立法方面，也是從一開始就接受了最密切聯(lián)系原則。

2011年正式頒布施行的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》的一大特點就是將最密切聯(lián)系原則提升到一般規(guī)定當中，作為一項補充性原則予以適用。將最密切聯(lián)系原則作為當事人意思自治原則的補充性原則加以適用，并且采用了“特征性履行說”，賦予了法官比較大的自由裁量權(quán)。

（二）立法完善的建議

1、增加具體的法律選擇規(guī)則

具體方法是以特征性履行理論作為最密切聯(lián)系原則的具體化，為盡可能多種類的合同關(guān)系預(yù)先制定詳備、細密的法律選擇規(guī)則體系?？赏ㄟ^頒布新的司法解釋或制定《合同法》的實施細則，或制定中國的國際私法典來增加新的、更完善的法律選擇規(guī)則。同時我們可以參考美國的立法來對我國立法進行一定程度的完善。

2、規(guī)范法官自由裁量權(quán)的行使，提供法官裁量的參考因素和標準

對此我們可以借鑒美國《第二次沖突法重述》第6條第2款及第188條第2款的規(guī)定，首先規(guī)定法官自由裁量是應(yīng)考慮的因素。這有利于保證涉外民事爭議得到最公正的解決。雖然美國正在進行著第三次的沖突法的萌動，但在目前中國的環(huán)境下，借鑒第二次沖突法的規(guī)則利于法官判案。且第三次沖突法的趨勢并不十分明朗，所以我們理論界中可以充分探討和研究美國的第三次沖突法重述，但在沒有明確的結(jié)果之前我國立法上仍需采用比較嚴謹?shù)淖龇?，用確定的規(guī)則去規(guī)定涉外法律的適用。

3、提高法官素質(zhì)

法官要具備一定的職業(yè)素養(yǎng)，判案時應(yīng)該根據(jù)法律的規(guī)定，維持一貫穩(wěn)定的客觀中立態(tài)度。還要具備很扎實的專業(yè)基礎(chǔ)知識和穩(wěn)定的司法實踐能力。

四、結(jié)語

最密切聯(lián)系原則是一把雙刃劍，在處理涉外民商事法律關(guān)系中既彌補了傳統(tǒng)沖突規(guī)范的不足，但是它自身所具有的缺陷同時又很容易將準據(jù)法的選擇置于尷尬境地?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》對它的適用體現(xiàn)了我國國際私法學界對它的肯定。但是也正是因為對它的適用，這部法律在實施中很可能會面臨一系列的問題。因此，通過深入分析最密切聯(lián)系原則自身的不足及其不足產(chǎn)生的原因，及時提出完善建議，使我國首部以立法的形式出現(xiàn)的適用法更合理完善。

參考文獻：

[1]鄒志洪.國際私法上的最密切聯(lián)系原則及其發(fā)展[J].武漢大學學報（社科版），1992（6）：190.

[2]韓德培，李雙元.國際私法教學參考資料選編[M].武漢大學出版社，1991：121.

（作者單位：中南財經(jīng)政法大學）