馬孝煜

公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開性的基本特征。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動(dòng)的責(zé)任。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。

公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。我國《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。”公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。

公司章程的修改和變更，需要經(jīng)過一定的程序：公司應(yīng)當(dāng)修改章程的情形，包括：《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致；股東大會(huì)決定修改章程。

公司章程的變更，也要根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，依據(jù)嚴(yán)格程序。

那么，對(duì)公司章程的變更和修改的限制性條件有哪些呢？

一、公司章程的變更和修改不得排除股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)和股東的優(yōu)先購買權(quán)

《公司法》第72條規(guī)定：“…股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，…經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)?！菊鲁虒?duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”此條對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律允許公司章程對(duì)此作出選擇，但不意味著股東會(huì)可以排除股東對(duì)優(yōu)先購買權(quán)作出購買或者不購買的決定，或者排除股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)。1、股東的優(yōu)先購買權(quán)不屬于經(jīng)營活動(dòng)中的需要表決的重大事項(xiàng)，此種選擇權(quán)與股東有直接利益關(guān)系，股東的優(yōu)先購買權(quán)的放棄與否，需要股東本身明確的表示。2、股東依據(jù)出資享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等諸項(xiàng)股東權(quán)，其中部分股東權(quán)是強(qiáng)行法規(guī)定的，非經(jīng)股東同意不得以章程或者股東大會(huì)多數(shù)表決予以剝奪或者限制，更多的股東權(quán)是在不違背公序良俗、強(qiáng)行法的規(guī)定和有限公司本質(zhì)的前提下由章程所規(guī)定的。根據(jù)《公司法》法理，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓是股東固有的一項(xiàng)權(quán)利，世界各國立法普遍承認(rèn)股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓性，股東權(quán)一經(jīng)設(shè)立，除非經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓，或由國家強(qiáng)制力予以剝奪，或公司經(jīng)清算程序予以分配，否則不能被變動(dòng)。因此，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓原則當(dāng)解為強(qiáng)行性法律規(guī)范中的效力規(guī)定，凡違反該原則、限制股東權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的章程條款應(yīng)歸于無效。

所以，公司股東會(huì)決議排除股東轉(zhuǎn)讓權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)，不符合法律規(guī)定，也損害投反對(duì)票的未參加股東會(huì)議的股東的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為在司法解釋中對(duì)《公司法》第72明確闡明，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，不得排除股東的優(yōu)先購買權(quán)和股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)。避免控股股東利用公司章程侵害股東的利益。

二、公司章程的變更和修改不得惡意損害公司的整體利益

公司行使章程變更的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)是善意的為了公司整體利益。如果公司變更章程的行為出于惡意，不是為了公司整體利益，則變更章程的行為無效。對(duì)公司和股東不產(chǎn)生法律效力。公司章程變更是否有善意和利于公司的整體利益，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下客觀的具體情況來判斷：（1）是否有利于公司的營利，（2）是否有利于公司的持續(xù)發(fā)展，（3）是否有利于提高公司的競爭力，（4）對(duì)公司股東不造成嚴(yán)重?fù)p害。公司章程的變更如果對(duì)公司某些股東造成不利影響，但只要此種變更行為對(duì)公司的整體利益有好處，就應(yīng)當(dāng)予以支持。

我國《公司法》對(duì)此沒有加以此規(guī)定，建議《公司法》明確規(guī)定，公司章程變更應(yīng)當(dāng)是善意地為了公司的整體利益，否則該變更無效。如果發(fā)生糾紛，建議由人民法院行使自由裁定量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述幾種情況來加以判斷是否善意地為了公司的整體利益。

三、公司章程的變更和修改不得損害第三人利益

公司章程不是純粹封閉對(duì)內(nèi)的，公司章程除公司及其成員外還涉及公司以外的第三人，也就是說公司章程具有一定的涉它性。實(shí)踐中大股東通過不公平條款給收購者設(shè)置障礙，以達(dá)到反對(duì)收購的目的，從而保護(hù)自身利益。對(duì)第三人利益造成損害。因此，公司章程變更時(shí)也要考慮到公司以外第三人的利益。防止損害第三人利益的做法有：如果公司債權(quán)人對(duì)公司章程變更提出異議，登記部門應(yīng)對(duì)登記申請(qǐng)不予批準(zhǔn)或延緩批準(zhǔn)，并責(zé)令公司修改或與債權(quán)人協(xié)商。再者，由于第三人最為關(guān)心的是公司資格、能力以及交易的安全，因此如果公司章程變更涉及公司名稱、經(jīng)營范圍及注冊(cè)資本等資格、能力等方面的改變時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求公司全部或部分地對(duì)有關(guān)利害關(guān)系的第三人公告或通知修改后的公司章程，以使第三人能夠及時(shí)了解公司章程的變動(dòng)，更好地保護(hù)自身的利益。筆者認(rèn)為，由于第三人對(duì)公司的了解天然地處于不利的地位，因而更應(yīng)改保障他們的知情權(quán)，否則就根本談不上保護(hù)其利益。因此，防止損害第三人利益最好的方法就是考慮如何及時(shí)地使第三人了解公司章程變更的信息。

四、公司章程的變更和修改變更章程決議應(yīng)對(duì)出席人數(shù)和表決人數(shù)的最低限制

公司章程的修改可能涉及公司結(jié)構(gòu)、公司組織及活動(dòng)的根本規(guī)則的變更、不同關(guān)系人的利益調(diào)整，對(duì)公司內(nèi)外部影響極大。我國《公司法》第44條規(guī)定對(duì)包括修改章程在內(nèi)的一些重大的事項(xiàng)須代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，對(duì)那些小股東利益嚴(yán)重?fù)p害的條款，控股股東有惡意操縱股東會(huì)，對(duì)有利益于公司發(fā)展應(yīng)當(dāng)進(jìn)行合并而不合并，或應(yīng)當(dāng)改變經(jīng)營方向的而不改變。沒有規(guī)定出席的股東人數(shù)和表決人數(shù)的最低限制，這樣會(huì)容易使一些控股股東輕易的利用多數(shù)決操縱會(huì)議的決議。多數(shù)的小股東只是成擺設(shè)根本起不了作用。建議我國《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司變更章程時(shí)，涉及條款對(duì)小股東有嚴(yán)重?fù)p害的，多加一個(gè)出席股東人數(shù)和表決人數(shù)的限制規(guī)定，如須有2/3以上股東出席會(huì)議和半數(shù)以上的人數(shù)通過及所持股份總額3/4以上的表決權(quán)。避免大股東操縱會(huì)議侵害小股東的權(quán)益。對(duì)股份公司變更章程決議大多數(shù)國家采取絕對(duì)多數(shù)同意。股份有限公司股權(quán)分散，如果不加以持股最低比例的限制，而《公司法》中又沒有出席會(huì)議股東法定人數(shù)召開會(huì)議的限制，極有可能被少數(shù)別有用心的控制股東利用漏洞作出有利于自己的章程修改決議。我國對(duì)股份有限責(zé)任公司對(duì)章程的變更與有限責(zé)任公司規(guī)定相同的多數(shù)表決權(quán)，這樣對(duì)上述情況出現(xiàn)時(shí)會(huì)對(duì)中小股東和公司的利益造成嚴(yán)重?fù)p害。因此，也應(yīng)按上述對(duì)出席會(huì)議股東的人數(shù)和表決人數(shù)作出最低的限制。

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