文/孫之智

財(cái)產(chǎn)保全利與弊

文/孫之智

保全是修改后的民事訴訟法第9章規(guī)定的主要內(nèi)容，其中的重頭戲依然是財(cái)產(chǎn)保全。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展和群眾法律意識(shí)的增強(qiáng)，不少當(dāng)事人都想申請財(cái)產(chǎn)保全，以便更好地維護(hù)自己的合法權(quán)益，但又不太清楚申請的步驟和可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。筆者結(jié)合案例對財(cái)產(chǎn)保全的申請程序、處理原則和風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防進(jìn)行解析。

情況緊急 可在起訴前向法院申請財(cái)產(chǎn)保全

李靜（化名）是小學(xué)六年級(jí)的學(xué)生。一天傍晚放學(xué)后，其橫穿村內(nèi)道路，準(zhǔn)備回家。正在此時(shí)，慘劇發(fā)生了。陳某駕駛的一輛菲亞特小客車由于超速行駛將李靜撞倒。此次交通事故，經(jīng)交警認(rèn)定，陳某負(fù)全部責(zé)任。事發(fā)后，李靜在潞河醫(yī)院住院治療11天。她的傷情經(jīng)診斷為：急性閉合性顱腦損傷，外傷性蛛網(wǎng)膜下腔出血，頭皮挫傷，全身多處皮膚擦傷。醫(yī)囑建議免體育課一個(gè)月。

陳某在事后不愿意先行墊付醫(yī)療費(fèi)，李靜的母親考慮李靜頭部受傷嚴(yán)重，擔(dān)心將來法院判決后陳某仍拒絕賠償，遂以李靜的法定代理人的身份立即向法院申請了訴前財(cái)產(chǎn)保全，要求將陳某名下的小客車進(jìn)行查封。法院經(jīng)審查認(rèn)為其申請符合法律規(guī)定，遂予以批準(zhǔn)，制作了裁定書，并立即送達(dá)公安交管部門協(xié)助執(zhí)行。最終，法院判決陳某及其投保的保險(xiǎn)公司賠償李靜醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和精神損害撫慰金等共計(jì)1萬余元。判決書生效后，在陳某履行了賠償義務(wù)后，應(yīng)陳某請求，法院解除了對陳某所有的小客車的查封。

法官提示：訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請人可以向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。也就是說，申請人有權(quán)選擇其中一家法院申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，具體承辦部門一般為法院的立案庭。不過，申請人有兩點(diǎn)需要特別注意：一是必須提供擔(dān)保，法院通常要求申請人提供與保全請求數(shù)額相同或相近的現(xiàn)金擔(dān)保，法院會(huì)在案件審理終結(jié)后將擔(dān)保金全額退還給申請人；二是必須在法院采取保全措施后30日內(nèi)到有管轄權(quán)的法院提起訴訟。綜合上述兩點(diǎn)，雖然申請人可以在申請財(cái)產(chǎn)保全時(shí)選擇不同的法院，但是，申請人在立案時(shí)必須到有管轄權(quán)的法院立案。為了避免增添麻煩，建議申請人無論是申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全還是立案起訴，可以統(tǒng)一選擇到對案件有管轄權(quán)的法院進(jìn)行辦理。

訴訟財(cái)產(chǎn)保全逼迫過錯(cuò)方作出讓步

趙小姐與王先生經(jīng)過多年的愛情長跑，終于喜結(jié)連理?？呻S著時(shí)間的推移，趙小姐發(fā)現(xiàn)王先生有了外遇，對兒子也不聞不問。為此，雙方打起了冷戰(zhàn)。

2012年，趙小姐到法院立案庭起訴離婚，又擔(dān)心其丈夫得知其起訴離婚而可能轉(zhuǎn)移存款。她就此咨詢了律師，在律師的指點(diǎn)下，趙小姐在立案后的第三天就找到案件承辦法官要求申請財(cái)產(chǎn)保全，即凍結(jié)其丈夫名下的50萬元存款。在法官的釋明后，趙小姐及時(shí)提供了王先生的詳細(xì)賬戶信息并提供了擔(dān)保金。承辦法官立即驅(qū)車到建設(shè)銀行的分理處凍結(jié)了王先生的50萬元存款。然后，法官才通知王先生領(lǐng)取起訴狀。

庭審中，法官查明王先生的建行賬戶中確實(shí)有案外人的款項(xiàng)。后經(jīng)法官耐心調(diào)解，雙方最終達(dá)成調(diào)解協(xié)議：雙方離婚；婚生兒子歸趙小姐撫養(yǎng)，王先生每年支付撫養(yǎng)費(fèi)2萬元；王先生從共同存款中給付趙小姐10萬元。調(diào)解后，法官又組織雙方直接去建設(shè)銀行，辦理了存款的轉(zhuǎn)賬手續(xù)。至此，這起離婚案件真正做到案結(jié)事了。

法官提示：最高法院頒布的關(guān)于《婚姻法》的司法解釋（二）第28條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件時(shí)，夫妻一方申請對配偶的個(gè)人財(cái)產(chǎn)或者夫妻共同財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，可以在采取保全措施可能造成損失的范圍內(nèi)，根據(jù)實(shí)際情況，確定合理的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保數(shù)額?！边@條規(guī)定說明，離婚案件，一方也可以申請對對方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)或雙方共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。離婚案件的財(cái)產(chǎn)保全，法院一般不要求申請人提交與申請保全金額等同的擔(dān)保金，而一般要求提交申請保全金額的幾成的擔(dān)保金即可，這是由婚姻案件的人身屬性決定的。比如，上述案例中，趙小姐要求保全金額為50萬元，法院僅要求其交納10萬元的擔(dān)保金。但是，在合同糾紛、物權(quán)糾紛等其他案件中，法院一般要求申請人提交與申請保全金額等同或接近的擔(dān)保金。

申請?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全，有兩點(diǎn)需要特別注意：一是最好在立案后的最短時(shí)間內(nèi)比如兩三天聯(lián)系到案件承辦法官，提交財(cái)產(chǎn)保全申請，避免對方當(dāng)事人在領(lǐng)取起訴狀副本后開庭前的時(shí)間內(nèi)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；二是申請人在聯(lián)系到承辦法官后應(yīng)向法官說明情況，請求法官在采取保全措施后再給被申請人送達(dá)起訴狀副本和開庭傳票。這樣做就可以有力避免被申請人提出管轄異議拖延審判。

保全錯(cuò)誤 要賠償對方損失

2010年7月，王先生從董女士處購買了通州區(qū)龍旺莊的一套二手房。2011年4月，王先生因單位搬家想賣掉這套房子，遂通過中介公司與蘇先生簽約，將房屋賣給蘇先生。蘇先生支付了2萬元定金。在準(zhǔn)備辦理網(wǎng)簽手續(xù)時(shí)，王先生驚訝地得知案外人劉先生因?yàn)榕c董女士就這套房屋存在買賣糾紛而申請法院查封了房屋，這直接導(dǎo)致蘇先生無法辦理網(wǎng)簽和過戶。后蘇先生將王先生訴至法院，要求解除合同，退還2萬元定金，并賠償違約金18萬元。后來，法院判決王先生返還2萬元定金并賠償3萬元違約金。王先生履行了判決義務(wù)后，越想越覺得自己委屈，他認(rèn)為自己支付違約金是因?yàn)榘竿馊藙⑾壬榉夥课輰?dǎo)致的，遂將劉先生訴至法院，要求劉先生承擔(dān)因查封錯(cuò)誤導(dǎo)致的違約金損失3萬元。最終，法院查明劉先生在與董女士的訴訟中敗訴，這就證明劉先生申請查封房屋是錯(cuò)誤的。故法院判決劉先生因其申請保全錯(cuò)誤而賠償王先生3萬元。

法官提示：財(cái)產(chǎn)保全是一把雙刃劍，用得好，可以及時(shí)維護(hù)自己的合法權(quán)益；用得不好，則可能賠了夫人又折兵。錯(cuò)誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上講是一種侵權(quán)行為，財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤分為保全對象錯(cuò)誤和保全金額錯(cuò)誤。保全對象錯(cuò)誤即指申請人錯(cuò)誤地申請保全了與本訴無關(guān)的、不應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的人的財(cái)產(chǎn)，從而侵犯了受害人的合法權(quán)益，其應(yīng)對所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。保全金額錯(cuò)誤即指申請人申請財(cái)產(chǎn)的金額超過了其訴請金額，申請人應(yīng)當(dāng)對超出部分承擔(dān)賠償責(zé)任。被申請人遭受損失的認(rèn)定以錯(cuò)誤申請保全的范圍為依據(jù)。本案中，案外人劉先生的申請錯(cuò)誤，就屬于保全對象錯(cuò)誤，且王先生因此而遭受的違約金損失均已實(shí)際發(fā)生，因此，劉先生對王先生遭受的損失應(yīng)當(dāng)予以賠償。如果想申請財(cái)產(chǎn)保全，又擔(dān)心保全錯(cuò)誤承擔(dān)責(zé)任，可在申請財(cái)產(chǎn)保全前，向律師咨詢一下，避免走彎路。

如果我是被申請人 該怎么辦

如果自己的財(cái)產(chǎn)被查封、扣押或者銀行賬戶被凍結(jié)，那么，你的身份就是被申請人了。遇此情況，不必慌張，可根據(jù)封條或者銀行記錄等內(nèi)容及時(shí)與負(fù)責(zé)查封工作的法院法官取得聯(lián)系，了解案情。如果保全確有錯(cuò)誤，應(yīng)立即向法官說明情況，并提交相關(guān)證據(jù)，避免損失擴(kuò)大。如果保全對應(yīng)的糾紛確實(shí)客觀存在，可做兩手準(zhǔn)備。一是被保全的財(cái)產(chǎn)對你的生產(chǎn)生活利益巨大，你可以將自己的其他財(cái)產(chǎn)，比如，現(xiàn)金、房產(chǎn)、汽車等，向法院提供作為擔(dān)保，這樣，法院就會(huì)解除保全。換言之，被申請人可以換一份財(cái)產(chǎn)讓法院保全，但前后兩份財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)?shù)戎?。二是積極主動(dòng)地與申請人溝通聯(lián)系，爭取能取得對方的諒解，主動(dòng)賠償，勸說申請人向法院要求提前解除保全措施，避免更大的損失。比如，第一個(gè)案例中，陳某的機(jī)動(dòng)車在肇事后就一直被扣押在公安交警部門指定的停車場內(nèi)，后又被法院查封，在法院一審、二審期間，陳某需要向停車場交納很長時(shí)間的停車費(fèi)。這對陳某是一筆很大的損失。如果陳某及時(shí)與受害人聯(lián)系，主動(dòng)賠償受害人，取得受害人家屬的諒解，那么，這筆停車費(fèi)就完全可以省下來。

責(zé)任編輯/鄭潔