詹麗

【摘 要】行政調(diào)解與仲裁調(diào)解是兩種很常見的調(diào)解方式，兩種調(diào)解各具優(yōu)勢。如何能將這兩種方式的優(yōu)勢相結(jié)合。在德陽建設(shè)主管部門做出了一次有宜的探索，在建設(shè)主管部門下設(shè)仲裁調(diào)解中心，對本行業(yè)的工程合同進行調(diào)解，取得了良好的效果。

【關(guān)鍵詞】行政調(diào)解；仲裁調(diào)解；調(diào)解中心

一、行政調(diào)解與仲裁調(diào)解之優(yōu)劣

我國的調(diào)解制度包括司法調(diào)解、人民調(diào)解和行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、民間調(diào)解和律師調(diào)解幾種方式。行政調(diào)解相對于前兩種調(diào)解方式來說相對專業(yè)、權(quán)威且被調(diào)解雙方主動性較強，受到被調(diào)解人的喜愛，尤其是主管部門的調(diào)解職權(quán)范圍內(nèi)的糾紛。這種調(diào)解行政主體主持，以國家法律、政策和公序良俗為依據(jù)，以自愿為原則，通過說服教育等方法調(diào)停、斡旋，促使當(dāng)事人友好協(xié)商，達成協(xié)議，消除糾紛的一種調(diào)解制度。[1]行政調(diào)解這種是國家行政機關(guān)介入處理平等主體之間民事爭議的一種方法。國家行政機關(guān)根據(jù)法律法規(guī)及相關(guān)政策的規(guī)定，對屬于本機關(guān)職權(quán)管轄范圍內(nèi)的平等主體之間的民事糾紛，通過勸導(dǎo)，使糾紛的雙方當(dāng)事人互相諒解，達成一致解決協(xié)議，化解矛盾。行政調(diào)解有其固有的優(yōu)點，當(dāng)然也有其局限性，比方行政調(diào)解在法律文件應(yīng)用的選擇上，容易使用地方性法規(guī)、市級文件、甚至局級文件作為調(diào)解的依據(jù)，在許多業(yè)務(wù)部門，更傾向于用行業(yè)慣例來指導(dǎo)工作，在“和諧”的觀念下。行政主體所考慮其它的因素較多，難免存在盲目的結(jié)果。此外，行政行政調(diào)解達成協(xié)議以后，一方也可能反悔而重新尋求新的救濟途徑。

仲裁調(diào)解在我國仲裁法中關(guān)于仲裁調(diào)解的規(guī)定51條：“仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解”。 這一條確立了仲裁調(diào)解的法律基礎(chǔ)。全國各仲裁機構(gòu)規(guī)則也都相應(yīng)地規(guī)定了加強調(diào)解的內(nèi)容。但是仲裁調(diào)解是體現(xiàn)在仲裁程序過程中的，還需要雙方達成合法有效的書面仲裁協(xié)議。仲裁調(diào)解一旦成功并達成調(diào)解協(xié)議，該協(xié)議經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后立刻生效且可以在一方不予履行的情況下另一方申請法院強制執(zhí)行。仲裁的優(yōu)點體現(xiàn)得淋漓盡致。在調(diào)解依據(jù)上，仲裁調(diào)解一般會運用現(xiàn)行法律、法規(guī)和司法解釋作為調(diào)解的依據(jù)。仲裁調(diào)解考慮到司法層面的東西較多，而如果具體到某一行業(yè)，在調(diào)解時，只和當(dāng)事人講法律、法規(guī)和司法解釋是不夠的，一定要考慮到行業(yè)慣例及所在地的地方性法律文件。

二、建設(shè)行業(yè)的糾紛特點

建設(shè)建筑業(yè)企業(yè)向來是糾紛的高發(fā)行業(yè)，而工程合同糾紛又是大多數(shù)的建筑業(yè)企業(yè)風(fēng)險的核心。對于這種在工程合同的簽訂和履行中可能發(fā)生的不確定性事件給當(dāng)事人帶來的損失或利益不可小視的。在仲裁機構(gòu)，涉及到工程合同的案件很多地方已經(jīng)超過50%。在德陽市住房和城市規(guī)劃建設(shè)局對該市120多家施工企業(yè)發(fā)出過調(diào)查問卷，在有效回收的問卷中，顯示，企業(yè)發(fā)生過工程合同糾紛的占到50%，在處理方式上，大部分的糾紛可以通過自行和解或行業(yè)主管部門的調(diào)解而化解，還有少部分糾紛由于分歧太大而不得不走上法律程序。施工企業(yè)在訂立合同前能有專人審查的不到一半，面審查者有的是聘請律師，有的是企業(yè)內(nèi)設(shè)法務(wù)部，還有的就是一般的合同管理人員。總體來說很多企業(yè)是發(fā)生過重大糾紛才會重視糾紛的預(yù)防和處理，而沒有發(fā)生過的單位或者糾紛沒有引起損失的單位對合同糾紛預(yù)防工作的重視就不足。當(dāng)然在回收問卷中，所有的企業(yè)都表示希望行業(yè)主管部門在糾紛處理上能給企業(yè)提出一個正確的引導(dǎo)。

當(dāng)這些施工企業(yè)的合同糾紛發(fā)生后，作為企業(yè)來說，可以選擇的解決途徑無非就以下幾種：和解、調(diào)解、仲裁或訴訟。企業(yè)在選擇的時候也一般會進行如下的三步曲，先自行和解，和解不成或一方反悔再找行政主管部門調(diào)解。這里的調(diào)解就是行政調(diào)解了。國家行政機關(guān)對屬于本機關(guān)職權(quán)管轄范圍內(nèi)的平等主體之間的民事糾紛，通過勸導(dǎo)，使糾紛的雙方當(dāng)事人互相諒解，達成一致解決協(xié)議，化解矛盾。如果行政調(diào)解不成功，或者一方調(diào)解成功一方反悔，則企業(yè)會選擇最后的處理方式仲裁或訴訟，當(dāng)然在這個過程中都可能會存在調(diào)解的程序。工程合同糾紛涉及的標(biāo)的少則幾十萬，多則上千萬，如果按這三個程序走下去，時間上對于某些資金實力較弱的企業(yè)來說是無法承受的，而且很可能引起下游企業(yè)和勞務(wù)用工的連鎖反映。

三、行政調(diào)解與仲裁調(diào)解相給合的探索

在建設(shè)行業(yè)，如何將行業(yè)優(yōu)勢與司法資源相結(jié)合，更快更有效的解決糾紛。

在四川德陽，建設(shè)行業(yè)主管部門德陽市住房和城市規(guī)劃建設(shè)局與德陽仲裁委員會將這兩種優(yōu)勢合作做了一次探索，聯(lián)合成立“德陽仲裁委員會建設(shè)合同糾紛預(yù)防與調(diào)解中心”。 【2】

該工作機構(gòu)主要負(fù)責(zé)調(diào)解涉及建設(shè)領(lǐng)域的各類合同糾紛，同時，機構(gòu)設(shè)立在建設(shè)行政主管部門。方便與建設(shè)系統(tǒng)各相關(guān)部門聯(lián)系和溝通，聽取各方意見，形成合力，做到案到事結(jié)。遇到糾紛分歧較大，不能達成調(diào)解的，應(yīng)避免矛盾激化，引導(dǎo)當(dāng)事人選擇訴訟或仲裁的法律途徑依法維權(quán)，促進社會和諧穩(wěn)定。同時，雙方當(dāng)事人在行政機關(guān)參與下達成調(diào)解協(xié)議以后也可以直接申請?zhí)峤恢俨米龀烧{(diào)解書，這樣經(jīng)雙方簽收后即具有強制執(zhí)行力。

除了事后調(diào)解外，為了更大限度的化解矛盾，為規(guī)范建設(shè)領(lǐng)域市場經(jīng)濟秩序，有效預(yù)防建設(shè)領(lǐng)域糾紛的發(fā)生，進一步加強建設(shè)糾紛的調(diào)處工作，切實維護工程建設(shè)主體各方合法利益，保障建設(shè)行業(yè)的健康發(fā)展。該中心還結(jié)合建設(shè)領(lǐng)域各類企業(yè)的行業(yè)特點，免費指導(dǎo)、幫助企業(yè)完善各類合同文本，定期發(fā)送相關(guān)最新法律、法規(guī)及建筑糾紛案例資料，并提供法律咨詢服務(wù)。

再次該機構(gòu)還可以進行事前預(yù)防工作，為建設(shè)行業(yè)及企業(yè)的重大法律事項，群體性糾紛的解決提供指導(dǎo)，必要時可充分發(fā)揮仲裁機構(gòu)群英薈萃的人才優(yōu)勢，為調(diào)解中心組織專家咨詢團提供咨詢意見，企業(yè)的重要合同及涉及維穩(wěn)的拆遷安置合同可提請調(diào)解中心對合同的效力進行確認(rèn)，促進雙方全面履行合同，預(yù)防糾紛發(fā)生。

如此一來，“德陽仲裁委員會建設(shè)合同糾紛預(yù)防與調(diào)解中心”的工作職能可以概括為“事前預(yù)防，事中控制，事后化解”三位一體的企業(yè)法律風(fēng)險管理體系。這一探索將行政調(diào)解和仲裁調(diào)解相結(jié)合，優(yōu)勢互補，能更快更有效地解決本行業(yè)糾紛。

工作機構(gòu)運作以來，已多次調(diào)解過工程建設(shè)領(lǐng)域的合同糾紛，很多較小的糾紛基本都能通過對政策的解讀，法律的分析而解決。對于一些分歧較大的事件，無法調(diào)解的也可以正確地引導(dǎo)當(dāng)事人走到法律途徑，起到事半功倍的效果。

參考文獻：

[1]朱最新：《社會轉(zhuǎn)型中的行政調(diào)解制度》，載《行政法學(xué)研究》2006年第2期德陽仲裁委員會建設(shè)合同糾紛預(yù)防與調(diào)解中心.

[2]作者系該中心調(diào)解員.