蔡方方

（中國人民大學(xué) 法學(xué)院，北京100872）

酌定量刑情節(jié)是存在于案件中的彈性的、靈活的調(diào)節(jié)器，通過適用酌定量刑情節(jié)，法官行使自由裁量權(quán)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)刑罰個(gè)別化，追求案件的個(gè)別公正。研究死刑適用中的酌定量刑情節(jié)，能夠在現(xiàn)行的刑事立法框架之下，充分貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，嚴(yán)格把握死刑適用的標(biāo)準(zhǔn)，最大程度地減少死刑的適用。我國刑法總則規(guī)定了“罪行極其嚴(yán)重”的死刑適用總標(biāo)準(zhǔn)，這為酌定量刑情節(jié)在死刑案件中發(fā)揮作用提供了巨大的空間。保留死刑，嚴(yán)格限制和慎重適用死刑是我國當(dāng)前的死刑政策。2011年2月25日通過的《中華人民共和國刑法修正案（八）》，取消了13種經(jīng)濟(jì)性、非暴力犯罪死刑罪名，體現(xiàn)了我國從立法上限制死刑適用的決心。雖然關(guān)于死刑問題的研究是近幾年來的熱點(diǎn)，但是，學(xué)界并未對(duì)酌定量刑情節(jié)限制死刑適用給予特別的關(guān)注，因此，探討酌定量刑情節(jié)限制死刑適用的相關(guān)問題十分必要，有利于嚴(yán)格限制死刑的適用。

一、酌定量刑情節(jié)限制死刑適用的基本問題

我國刑法條文并沒有對(duì)酌定量刑情節(jié)的具體含義做出規(guī)定，學(xué)界關(guān)于酌定量刑情節(jié)的概念也有爭議。通說認(rèn)為，酌定量刑情節(jié)，是指在刑法理論指導(dǎo)下總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而形成的可以從重或者從輕處罰的情節(jié)［1］。酌定量刑情節(jié)是刑法未作明文規(guī)定，根據(jù)刑法精神與有關(guān)刑事政策，在量刑時(shí)需要酌情考慮的情節(jié)［2］。第一種定義是通說，第二種觀點(diǎn)認(rèn)為酌定量刑情節(jié)是在量刑時(shí)需要酌情考慮的情節(jié)，“酌情考慮”受到了一些學(xué)者的質(zhì)疑，認(rèn)為酌定量刑情節(jié)是“法官在審判時(shí)必須考慮的，即雖由法官自由裁量但也必須考慮，而不是可考慮可不考慮”［3］。筆者贊同這種觀點(diǎn)。無論采用什么樣的表述方式，酌定量刑情節(jié)的本質(zhì)要體現(xiàn)出來，即何為“酌定”。酌定就是必須考慮，但是可以酌情適用。根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見》的規(guī)定，“酌定量刑情節(jié)”是指法律雖沒有明文規(guī)定，但在量刑時(shí)根據(jù)刑事政策和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，可以依據(jù)案件具體情況從輕、減輕處罰或者從重處罰的情節(jié)。酌定量刑情節(jié)限制死刑適用即是在死刑裁量的過程中，在遵守刑法規(guī)定的前提下，法官應(yīng)當(dāng)充分考慮案件中存在的酌定量刑情節(jié)，對(duì)被告人慎重適用死刑。對(duì)于具有犯罪人一貫表現(xiàn)良好、犯罪動(dòng)機(jī)情有可原、被害人存在過錯(cuò)、激情狀態(tài)下實(shí)施的犯罪、犯罪手段比較溫和、積極減少犯罪所造成的損失、危害行為造成的后果不是特別嚴(yán)重、積極搶救被害人、事后積極賠償被害方的損失等酌定量刑情節(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)慎重適用死刑。當(dāng)然，死刑立即執(zhí)行和死刑緩期二年執(zhí)行是死刑的兩種執(zhí)行方式，酌定量刑情節(jié)限制死刑的適用，既包括限制死刑立即執(zhí)行的適用，也包括限制死刑緩期二年執(zhí)行的適用。

以酌定量刑情節(jié)形成的時(shí)間先后為標(biāo)準(zhǔn)，我們可以將酌定量刑情節(jié)劃分為罪前酌定量刑情節(jié)、罪中酌定量刑情節(jié)和罪后酌定量刑情節(jié)。其一，罪前酌定量刑情節(jié)在行為人實(shí)施犯罪行為之前就已經(jīng)客觀存在，主要通過反映犯罪人的人身危險(xiǎn)性而對(duì)死刑的適用產(chǎn)生影響。罪前酌定量刑情節(jié)主要包括犯罪人一貫表現(xiàn)、犯罪動(dòng)機(jī)、被害人過錯(cuò)、犯罪人與被害人的關(guān)系等內(nèi)容。從犯罪人的角度來看，犯罪人的一貫表現(xiàn)在極大程度上反映出犯罪人的反社會(huì)人格和對(duì)其改造的難易程度，在死刑的裁量尤其是死刑立即執(zhí)行與死刑緩期二年執(zhí)行的區(qū)分上顯得十分重要。從被害人的角度來看，被害人過錯(cuò)對(duì)被告人的刑罰裁量具有重大影響。因此，下文將抽取出罪前酌定量刑情節(jié)中的犯罪人一貫表現(xiàn)和被害人過錯(cuò)作為具體的考察對(duì)象。其二，罪中酌定量刑情節(jié)發(fā)生在犯罪過程中，它不僅反映行為人的人身危險(xiǎn)性大小，而且更能體現(xiàn)行為的社會(huì)危害性程度。罪中酌定量刑情節(jié)主要包括犯罪手段、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、犯罪持續(xù)的時(shí)間長短、故意程度和犯罪侵害的對(duì)象等內(nèi)容。通過考察司法案例，我們發(fā)現(xiàn)相較于其他幾項(xiàng)罪中酌定量刑情節(jié)的內(nèi)容，犯罪手段更普遍存在于適用死刑的案件中，例如，廣受社會(huì)關(guān)注的云南巧家縣李昌奎故意殺人、強(qiáng)奸案就對(duì)犯罪手段這個(gè)罪中酌定量刑情節(jié)給予了充分的重視。其三，罪后酌定量刑情節(jié)發(fā)生在犯罪完成之后，主要反映犯罪人的人身危險(xiǎn)性和對(duì)犯罪人改造的可能性。認(rèn)罪態(tài)度、搶救被害人、退贓、民事賠償?shù)榷紝儆谧锖笞枚啃糖楣?jié)。其中，認(rèn)罪態(tài)度好壞對(duì)死刑適用有顯著的影響。

二、酌定量刑情節(jié)限制死刑適用的具體表現(xiàn)

鑒于酌定量刑情節(jié)的范圍比較寬泛，在前文對(duì)酌定量刑情節(jié)進(jìn)行分類的基礎(chǔ)上，我們選取犯罪人一貫表現(xiàn)、被害人過錯(cuò)、犯罪手段、認(rèn)罪態(tài)度作為具體的考察對(duì)象，以這四個(gè)具有代表性、典型性的酌定量刑情節(jié)為視角，研究死刑的限制適用問題。

（一）犯罪人一貫表現(xiàn)

死刑案件裁量中要考察的犯罪人一貫表現(xiàn)，是指犯罪人在實(shí)施犯罪行為之前的平時(shí)表現(xiàn)，需要著重考察行為人是否初犯或偶犯、是否有前科、犯罪人在工作或者其他方面是否曾做出過突出的社會(huì)貢獻(xiàn)以及犯罪人平時(shí)遵紀(jì)守法的情況等。犯罪人一貫表現(xiàn)的好壞作為酌定量刑情節(jié)的一種，在裁量是否適用死刑的時(shí)候應(yīng)當(dāng)予以考慮，因?yàn)樗粌H能反映犯罪人的人身危險(xiǎn)性，而且在一定程度上反映出對(duì)犯罪人改造的可能性大小。

在死刑案件中，初犯情節(jié)起到的是弱化死刑適用的作用，尤其是死刑立即執(zhí)行的適用。最高人民法院于2008年12月1日印發(fā)了《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知，在其第二部分“毒品犯罪的死刑適用問題”中就明確指出，毒品數(shù)量剛達(dá)到適用死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但是被告人系初犯即被查獲，并且未造成嚴(yán)重危害后果的，可以不判處被告人死刑立即執(zhí)行。“初犯”這一酌定量刑情節(jié)對(duì)死刑的限制適用在該紀(jì)要里鮮明地體現(xiàn)出來。但是，有些行為人雖系初次實(shí)施犯罪，但其社會(huì)危害性特別嚴(yán)重，犯罪性質(zhì)特別惡劣，主觀惡性極大的，也并沒有因?yàn)樾袨槿讼党醴付贿m用死刑，例如云南大學(xué)馬加爵故意殺人案。初犯情節(jié)對(duì)死刑的限制適用不是絕對(duì)的，不能孤立地考察，重要的還是要結(jié)合犯罪性質(zhì)、社會(huì)危害后果以及其他犯罪情節(jié)予以綜合考慮。

前科是指曾經(jīng)因?yàn)榉缸锸艿竭^刑事處罰。有前科的人再犯罪，說明其人身危險(xiǎn)性更大，改造的難度更大，對(duì)其處以較重的刑罰有利于實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防的目的。前科影響死刑裁量的方式表現(xiàn)為三種：其一，當(dāng)有前科的行為人又犯新罪，構(gòu)成累犯的情況下，是法定的從重處罰情節(jié)，應(yīng)當(dāng)依法從重處罰。其二，根據(jù)我國刑法第三百五十六條之規(guī)定，“因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰”。其三，前科作為酌定量刑情節(jié)的一種影響死刑的裁量。在死刑裁量的過程中，有犯罪前科的，一般要從重處罰。當(dāng)然，有前科不是法官在決定是否要酌情從重處罰時(shí)考慮的孤立要素，還要注重對(duì)前科之罪的性質(zhì)、故意的程度、時(shí)間間隔長短、次數(shù)、處罰輕重等情況進(jìn)行綜合考察，以達(dá)到限制死刑適用的目的。

（二）被害人過錯(cuò)

被害人過錯(cuò)是指被害人出于故意或者過失，而誘發(fā)犯罪人的犯罪意識(shí)產(chǎn)生，引起犯罪人實(shí)施加害行為，使自己遭受犯罪行為侵害的錯(cuò)誤行為。案件中被害人存在過錯(cuò)，這在一定程度上反映出犯罪的社會(huì)危害性和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度降低。被害人的過錯(cuò)阻卻死刑判決的原因在于被害人過錯(cuò)可以減弱犯罪人的人身危險(xiǎn)性［4］。被害人過錯(cuò)對(duì)死刑裁量的影響在許多司法規(guī)范性文件中均有明確的體現(xiàn)。1999年10 月27 日，在最高人民法院頒布的《全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》中“關(guān)于故意殺人、故意傷害案件”的部分就指出，被害人一方有明顯過錯(cuò)或者被害人對(duì)矛盾激化負(fù)有直接責(zé)任，對(duì)被告人一般不應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。2007年1月15日，最高人民法院《關(guān)于為構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)提供司法保障的若干意見》第18條也明確強(qiáng)調(diào)，因被害方的過錯(cuò)行為引發(fā)的案件，案發(fā)后被告人真誠悔罪并積極賠償被害方損失的案件，應(yīng)當(dāng)慎重適用死刑立即執(zhí)行。另外，2007 年8 月28日，在最高人民法院頒布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)刑事審判工作的決定》中“嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”部分也明確指出，因被害方的過錯(cuò)行為引起的案件，應(yīng)當(dāng)慎重適用死刑立即執(zhí)行。

對(duì)于被害人存在過錯(cuò)的死刑案件，要根據(jù)過錯(cuò)的性質(zhì)、行為所侵害法益的大小、過錯(cuò)的程度、過錯(cuò)行為與犯罪行為之間的關(guān)聯(lián)性等不同情況區(qū)別對(duì)待。被害人的過錯(cuò)屬于正在進(jìn)行的不法侵害，被告人實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)的，不負(fù)刑事責(zé)任。被告人防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。被害人存在嚴(yán)重過錯(cuò)或者明顯過錯(cuò)，對(duì)被告人實(shí)施了犯罪行為或者嚴(yán)重背離道德的行為，侵害了被告人或其近親屬的人身、財(cái)產(chǎn)、人格等重大合法權(quán)益，一般人難以忍受，從而激發(fā)被告人實(shí)施犯罪行為的，對(duì)被告人一般不適用死刑。被害人過錯(cuò)程度輕微，只是一般過錯(cuò)的，不足以對(duì)被告人的行為產(chǎn)生影響的，在量刑的時(shí)候一般不考慮該過錯(cuò)情節(jié)。

（三）犯罪手段

犯罪手段是為達(dá)到犯罪目的，犯罪人在實(shí)施犯罪行為時(shí)所采用的具體方式、方法。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，犯罪手段是某些特定犯罪的法定量刑情節(jié)。刑法第二百三十四條第二款規(guī)定，“以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。在通常情況下，犯罪手段作為酌定量刑情節(jié)的一種影響量刑。在一些死刑案件的判決書中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)“犯罪手段殘忍”“犯罪手段特別殘忍”等字樣，殘忍的犯罪手段比一般的犯罪手段反映出行為的社會(huì)危害性更大，相應(yīng)地對(duì)犯罪人應(yīng)處以較重的刑罰。如果要發(fā)揮犯罪手段對(duì)死刑的限制適用作用，必須得嚴(yán)格把握“犯罪手段殘忍”“犯罪手段特別殘忍”的衡量標(biāo)準(zhǔn)。什么樣的情節(jié)才能被認(rèn)定為“手段殘忍”或者“手段特別殘忍”？關(guān)于故意傷害罪第二款規(guī)定的“特別殘忍手段”，全國人大法工委曾做了一個(gè)大概的解釋，“特別殘忍手段，是指故意要造成他人嚴(yán)重殘疾而采用毀容、挖人眼睛、砍掉人雙腳等特別殘忍的手段傷害他人的行為”［5］。雖然列舉的方式不能窮盡手段殘忍和手段特別殘忍的各種類型，但是我們不妨以此為參考，可以為具體案件中認(rèn)定犯罪手段是否殘忍或者特別殘忍提供一個(gè)相對(duì)明確的參考標(biāo)準(zhǔn)。

（四）認(rèn)罪態(tài)度

作為酌定量刑情節(jié)研究對(duì)象的認(rèn)罪態(tài)度，是指犯罪分子歸案之后至審判終結(jié)之前對(duì)自己所犯罪行的認(rèn)識(shí)態(tài)度，其中，是否如實(shí)供述自己所犯的罪行是認(rèn)罪態(tài)度的核心。認(rèn)罪態(tài)度好的，在歸案之后能夠如實(shí)交代全部或主要的犯罪事實(shí)，犯罪人能夠認(rèn)識(shí)到犯罪行為的性質(zhì)及其社會(huì)危害性，這從一定程度上反映了行為人的人身危險(xiǎn)性程度減弱。在死刑裁量中，對(duì)于認(rèn)罪態(tài)度好的犯罪人，一般酌情從輕處罰，排斥死刑的適用。認(rèn)罪態(tài)度一般的，犯罪分子被動(dòng)交代犯罪事實(shí)，對(duì)犯罪行為的性質(zhì)及其社會(huì)危害性不能清楚或全面認(rèn)識(shí)。相對(duì)于認(rèn)罪態(tài)度好的犯罪分子，認(rèn)罪態(tài)度一般對(duì)死刑適用的影響要小，但是可以與案件中的其他從寬處罰情節(jié)相結(jié)合，限制死刑的適用。認(rèn)罪態(tài)度不好的，犯罪分子不能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，堅(jiān)持自己的犯罪立場，說明其沒有正確和全面認(rèn)識(shí)犯罪行為的性質(zhì)和社會(huì)危害性。司法實(shí)務(wù)中，對(duì)認(rèn)罪態(tài)度不好的犯罪分子并不必然會(huì)導(dǎo)致死刑的適用，但值得注意的是，對(duì)于利用反偵查手段干擾偵查活動(dòng)，或者作虛假供述，意圖栽贓陷害他人的，屬于認(rèn)罪態(tài)度不好且非常惡劣的情形，對(duì)死刑的適用則會(huì)起到積極的助推作用。

法定量刑情節(jié)包括法定從寬處罰情節(jié)（從輕、減輕、免除情節(jié)）和法定從重處罰情節(jié)。酌定量刑情節(jié)包括酌定從輕處罰情節(jié)和酌定從重處罰情節(jié)。在死刑案件中，通常不止一個(gè)酌定量刑情節(jié)，多個(gè)同向或逆向量刑情節(jié)并存的情況更為常見［6］。在酌定量刑情節(jié)與法定量刑情節(jié)競合的情況下，如何限制死刑的適用？一個(gè)死刑案件中，酌定量刑情節(jié)與法定量刑情節(jié)的競合，既包括同向競合，也包括逆向競合。其一，法定從輕、減輕情節(jié)與酌定從輕情節(jié)競合時(shí)，在一般情況下，是不判處死刑立即執(zhí)行的。尤其是案件中存在法定免除情節(jié)時(shí)，不適用死刑。這一點(diǎn)在2007年1月15日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于為構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)提供司法保障的若干意見》中也有體現(xiàn)，其中，第18 條規(guī)定，對(duì)于具有法定從輕、減輕情節(jié)的，依法從輕或者減輕處罰，一般不判處死刑立即執(zhí)行。其二，法定從重處罰情節(jié)與酌定從重處罰情節(jié)競合時(shí)，死刑適用的可能性很大。但是，還要綜合考慮犯罪行為的嚴(yán)重程度、法定從重處罰情節(jié)和酌定從重處罰情節(jié)的性質(zhì)等，慎重適用死刑。其三，酌定從重處罰情節(jié)與法定處罰從寬情節(jié)競合時(shí)，因?yàn)榇嬖诜ǘ◤膶捥幜P情節(jié)，尤其是存在法定免除或者減輕情節(jié)時(shí)，一般不適用死刑。其四，酌定從輕處罰情節(jié)與法定從重處罰情節(jié)競合時(shí)，首先考慮法定從重處罰情節(jié)，然后再考慮酌定從輕處罰情節(jié)，減少死刑適用的可能性。

死刑案件中存在幾個(gè)酌定從輕處罰情節(jié)時(shí)，證明犯罪的社會(huì)危害性和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度有所降低，一般不應(yīng)當(dāng)判處死刑，尤其是死刑立即執(zhí)行。死刑案件中存在多個(gè)酌定從重處罰情節(jié)時(shí)，選擇適用死刑的可能性得到強(qiáng)化，在綜合考察犯罪行為嚴(yán)重程度的基礎(chǔ)上，優(yōu)先考慮適用死刑緩期二年執(zhí)行。在酌定從輕處罰情節(jié)與酌定從重處罰情節(jié)逆向競合的情況下，一般優(yōu)先考慮酌定從重處罰情節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再考慮酌定從輕處罰情節(jié)。綜合衡量之后，若酌定從輕處罰情節(jié)對(duì)死刑裁量的影響程度高于酌定從重處罰情節(jié)，不適用死刑。如果酌定從重處罰情節(jié)對(duì)死刑裁量的影響程度明顯高于酌定從輕處罰情節(jié)，可以適用死刑，但對(duì)死刑立即執(zhí)行的適用應(yīng)當(dāng)慎重。

三、完善酌定量刑情節(jié)在限制死刑適用中的作用

我國刑法并未對(duì)酌定量刑情節(jié)有明文和具體的規(guī)定，導(dǎo)致司法實(shí)踐中酌定量刑情節(jié)在死刑案件中的適用顯得力不從心，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下兩個(gè)方面完善酌定量刑情節(jié)在限制死刑適用中的作用。

（一）立法完善

我國刑法第六十一條規(guī)定：“對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。”這里的“情節(jié)”規(guī)定很模糊，不能體現(xiàn)出犯罪前的一貫表現(xiàn)、悔罪態(tài)度等這些反映犯罪人人身危險(xiǎn)性程度的酌定量刑情節(jié)。雖然行為的社會(huì)危害性是量刑的基礎(chǔ)，但是在確定犯罪人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任的過程中，也應(yīng)當(dāng)考慮行為人的人身危險(xiǎn)性大小。因此，在量刑根據(jù)的規(guī)定中，增加酌定量刑情節(jié)的內(nèi)容，確立統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，有利于科學(xué)、公正地確定犯罪人的刑事責(zé)任，有利于發(fā)揮酌定量刑情節(jié)在限制死刑適用中的作用。

在死刑案件中，法定量刑情節(jié)對(duì)死刑裁量的影響是確定的，而酌定量刑情節(jié)是否被考慮、適用的程度如何以及適用的方式等，缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)部分酌定量刑情節(jié)予以法定化，使之上升為法定量刑情節(jié)，是完善酌定量刑情節(jié)限制死刑適用的方式之一。這使得法官在量刑過程中有統(tǒng)一裁量的標(biāo)準(zhǔn)，充分保護(hù)被告人的權(quán)利，有助于實(shí)現(xiàn)司法公正。哪些酌定量刑情節(jié)應(yīng)當(dāng)予以法定化，學(xué)者主張不同。筆者認(rèn)為，在司法實(shí)踐中得到了普遍認(rèn)可、具有代表性、對(duì)刑罰裁量影響較大的酌定量刑情節(jié)，一部分已經(jīng)在最高人民法院和最高人民檢察院的司法規(guī)范性文件中有明確規(guī)定的，將之上升為法定量刑情節(jié)是相對(duì)可取的。在前文所列舉的有關(guān)司法解釋和司法規(guī)范性文件中，我們可以看到，這些文件對(duì)犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、犯罪動(dòng)機(jī)、起因、犯罪對(duì)象、犯罪前的一貫表現(xiàn)、犯罪后的認(rèn)罪態(tài)度、賠償損失、退贓等酌定量刑情節(jié)進(jìn)行過規(guī)范，這些酌定量刑情節(jié)法定化的條件已算成熟。

（二）司法完善

在審判實(shí)踐中，充分發(fā)揮具有排除死刑適用可能性的消極酌定量刑情節(jié)對(duì)死刑適用的限制作用，不失為死刑司法控制的有效途徑。在一個(gè)案件中，如果存在對(duì)量刑影響較大的消極酌定量刑情節(jié)，審判實(shí)踐中，法官在裁量過程中，一般排除死刑立即執(zhí)行的適用。比如，犯罪人在犯罪前一貫表現(xiàn)良好；通過犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)或者方法、手段反映行為的社會(huì)危害性較輕；具有特殊的犯罪動(dòng)機(jī)、目的，反映出行為人主觀惡性較輕；犯罪后積極退贓、賠償被害人損失等，具有這些消極酌定量刑情節(jié)的，審判機(jī)關(guān)在裁量死刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分重視它們對(duì)死刑的限制適用作用。

雖然《刑法修正案（八）》一次性取消了13種有關(guān)經(jīng)濟(jì)性、非暴力犯罪的死刑罪名，但是我國刑法分則目前仍規(guī)定有許多可以適用死刑的罪名，據(jù)統(tǒng)計(jì)還有54個(gè)死刑罪名。其中，適用死刑較多的是故意殺人、故意傷害、搶劫、強(qiáng)奸和毒品犯罪。自2010年10月1日起，《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》開始指導(dǎo)全國法院全面推行量刑規(guī)范化改革，但是該指導(dǎo)意見適用于有期徒刑以下的案件，不適用于可能判處死刑的案件。雖然該指導(dǎo)意見不適用于可能判處死刑的案件，但借鑒類似這種指導(dǎo)意見的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于審判實(shí)踐中適用死刑較多的犯罪，最高人民法院應(yīng)當(dāng)明確這幾種典型死罪的死刑適用規(guī)則，對(duì)酌定量刑情節(jié)進(jìn)行細(xì)化，制定這些犯罪適用死刑的指導(dǎo)意見，有利于限制、減少死刑的適用。例如，針對(duì)故意殺人罪，具有以下酌定量刑情節(jié)的，不適用死刑立即執(zhí)行：被害人存在重大過錯(cuò)，致使行為人激憤殺人；行為人為使被害人不再繼續(xù)承受病痛折磨，為減少被害人所遭受的痛苦而殺人；受被害人囑托殺人或者幫助被害人自殺等這些反映行為人的主觀惡性不深的；為伸張正義，殺害嚴(yán)重危害社會(huì)的親屬等特定的犯罪對(duì)象。

［1］高銘暄，馬克昌．刑法學(xué)（第四版）［M］．北京：北京大學(xué)出版社，高等教育出版社，2010：286．

［2］張明楷．刑法學(xué)（第三版）［M］．北京：法律出版社，2007：434．

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