■文/赫成剛

2013年第3期《中國(guó)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》雜志刊載《承租未進(jìn)行使用登記的起重機(jī)械怎樣處理》的案例。案例中對(duì)B公司承租兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)未進(jìn)行使用登記既投入使用的違法情形如何處理形成了三種意見(jiàn)，尤其是對(duì)違法相對(duì)人和違法行為認(rèn)定上頗有分歧。歸納起來(lái)，至少有以下問(wèn)題需要理清，本文進(jìn)行簡(jiǎn)單分析。

第一，本案中誰(shuí)是真正的使用單位。特種設(shè)備使用登記是《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》所確立的一項(xiàng)旨針對(duì)在用特種設(shè)備加強(qiáng)管理的行政手段，從法律性質(zhì)來(lái)講，屬于行政確認(rèn)的范疇，它往往是取得相關(guān)行政許可的前置程序?！短胤N設(shè)備安全監(jiān)察條例》第二十五條規(guī)定：“特種設(shè)備在投入使用前或者投入使用后30日內(nèi)，特種設(shè)備使用單位應(yīng)當(dāng)向直轄市或者設(shè)區(qū)的市的特種設(shè)備安全監(jiān)督管理部門(mén)登記。”對(duì)于流動(dòng)作業(yè)的起重機(jī)械，《起重機(jī)械安全監(jiān)察規(guī)定》又進(jìn)一步明確，使用單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆a(chǎn)權(quán)單位所在地的登記部門(mén)辦理使用登記。本案中的兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)屬于流動(dòng)作業(yè)的起重機(jī)械不言而喻。然而，由于對(duì)使用單位沒(méi)有給出法定概念，從而造成了本案對(duì)違法相對(duì)人認(rèn)定的困難。可見(jiàn)，如何正確地確認(rèn)使用單位是本案的關(guān)鍵。為此，2010年施行的《起重機(jī)械使用管理規(guī)則》第四十條給出了界定：本規(guī)則所稱(chēng)的使用單位，是指具有在用起重機(jī)械管理權(quán)利和管理義務(wù)的公民、法人或者其他組織，既可以是起重機(jī)械的產(chǎn)權(quán)所有者，也可以是由合同（協(xié)議）關(guān)系確立的具有在用起重機(jī)械使用管理權(quán)利和管理義務(wù)者。

根據(jù)以上規(guī)定，在本案中，B公司的項(xiàng)目部與這兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)產(chǎn)權(quán)所有人丁某簽定有租賃合同，屬于有償使用。因此，就意味著對(duì)這兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)管理權(quán)利和管理義務(wù)在丁某與B公司之間的讓渡，B公司應(yīng)屬于事實(shí)上的真正使用單位。根據(jù)《起重機(jī)械安全監(jiān)察規(guī)定》，理應(yīng)由其履行到產(chǎn)權(quán)所有者丁某住所所在地的登記部門(mén)辦理登記的義務(wù)。不僅如此，按照《起重機(jī)械使用管理規(guī)則》第十八條：“流動(dòng)作業(yè)的起重機(jī)械跨原登記機(jī)關(guān)行政區(qū)域使用時(shí)，使用單位應(yīng)當(dāng)在使用前書(shū)面告知使用所在地的質(zhì)監(jiān)部門(mén)，并且接受其監(jiān)督檢查”的規(guī)定，B公司還應(yīng)向本案高速公路A8合同段所在地的縣級(jí)以上質(zhì)監(jiān)部門(mén)遞交書(shū)面報(bào)告，主動(dòng)接受質(zhì)監(jiān)部門(mén)的監(jiān)督監(jiān)察。同時(shí)，按照《起重機(jī)械安全監(jiān)察規(guī)定》第十八條第三款：“流動(dòng)作業(yè)的起重機(jī)械異地使用的，使用單位應(yīng)當(dāng)按照檢驗(yàn)周期等要求向使用所在地檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)定期檢驗(yàn)，使用單位應(yīng)當(dāng)將檢驗(yàn)結(jié)果報(bào)登記部門(mén)”的要求，B公司在C縣作業(yè)期間，除對(duì)兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)械進(jìn)行日常維護(hù)保養(yǎng)外，還應(yīng)履行上述義務(wù)。

第二，如何界定本案中丁某和B公司的法定義務(wù)。作為涉案兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)械所有人的丁某是不是一租了之、沒(méi)有任何法定義務(wù)呢？要具體情況具體分析。如果在與B公司簽訂協(xié)議租賃給該公司使用前，丁某本人已經(jīng)使用，則丁某依法亦應(yīng)辦理登記手續(xù)。同時(shí)，根據(jù)《起重機(jī)械安全監(jiān)察規(guī)定》第十八條：“起重機(jī)械使用單位發(fā)生變更的，原使用單位應(yīng)當(dāng)在變更后30日內(nèi)到原登記部門(mén)辦理使用登記注銷(xiāo)”的規(guī)定辦理登記注銷(xiāo)手續(xù)。因?yàn)槎∧硾](méi)有履行登記義務(wù)也就談不上登記注銷(xiāo)，即登記注銷(xiāo)被登記申請(qǐng)行為吸收，僅就沒(méi)有辦理登記違法行為由當(dāng)?shù)刭|(zhì)監(jiān)部門(mén)進(jìn)行處理即可。與此相對(duì)應(yīng)，根據(jù)《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》第八十三條第一項(xiàng)：“特種設(shè)備投入使用前或者投入使用后30日內(nèi)，未向特種設(shè)備安全監(jiān)督管理部門(mén)登記擅自將其投入使用的，由特種設(shè)備安全監(jiān)督管理部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期未改正的，處2000元以上2萬(wàn)元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停止使用或者停產(chǎn)停業(yè)整頓”和《起重機(jī)械安全監(jiān)察規(guī)定》第二十四條第二款第一項(xiàng)禁止承租使用沒(méi)有在登記部門(mén)進(jìn)行使用登記的起重機(jī)械的要求，本案中B公司有承租沒(méi)有在登記部門(mén)進(jìn)行使用登記的起重機(jī)械和未到產(chǎn)權(quán)單位所在地的登記部門(mén)辦理使用登記兩個(gè)違法行為，應(yīng)按照上述行政法規(guī)和規(guī)章的對(duì)應(yīng)條款分別量罰合并執(zhí)行。如果丁某對(duì)這兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)僅以收取租金為目的，本人在購(gòu)買(mǎi)后沒(méi)有任何使用行為，則所有對(duì)起重機(jī)械的管理義務(wù)均轉(zhuǎn)嫁給B公司，包括履行使用登記的義務(wù)。

通過(guò)以上分析，本案中案審會(huì)形成的第一種觀(guān)點(diǎn)由于忽略了B公司承租義務(wù)而只看到了使用者的身份，故對(duì)其違反承租義務(wù)的違法行為沒(méi)有作出處理意見(jiàn)。第二種觀(guān)點(diǎn)雖然注意到了該公司的承租義務(wù)但沒(méi)有把握好作為使用單位應(yīng)盡的義務(wù)。而第三種觀(guān)點(diǎn)由于錯(cuò)將丁某視為使用單位的同時(shí)又忽略了B公司使用單位的身份。因此，三種觀(guān)點(diǎn)都有待商榷。

需要引起注意的是，如果丁某只是將這兩臺(tái)汽車(chē)起重機(jī)無(wú)償借用給B公司使用，雖然B公司是事實(shí)上的使用者，由誰(shuí)承擔(dān)登記申請(qǐng)的義務(wù)，相關(guān)法規(guī)和規(guī)章對(duì)此沒(méi)有做出明確規(guī)定。在執(zhí)法實(shí)踐中，可否將二者視為登記義務(wù)的共同承擔(dān)者，即丁某或者B公司任何一方履行登記申請(qǐng)即可。如果雙方都沒(méi)有辦理登記，只要對(duì)一方?jīng)]有履行登記做出處理即可免除另一方的法律責(zé)任是否可行，請(qǐng)同仁們斟酌。