【摘　要】 隨著我國證券市場的不斷規(guī)范完善，上市公司遭受訴訟的風(fēng)險不斷加大，董事及高級管理人員面臨的執(zhí)業(yè)風(fēng)險也不斷加大，董事責(zé)任保險作為一種專門的董事風(fēng)險分散與權(quán)益保障機(jī)制，逐漸受到人們的重視。文章基于風(fēng)險管理角度，闡述了董事責(zé)任保險的發(fā)展歷程和市場必然性，其目的是提高企業(yè)的風(fēng)險管理意識和自我保障意識，以促進(jìn)董事責(zé)任保險在我國的發(fā)展。
　　【關(guān)鍵詞】 風(fēng)險管理； 董事責(zé)任保險； 董事責(zé)任保險制度
　　一、風(fēng)險管理的定義
　　(一)風(fēng)險的一般含義與特征
　　風(fēng)險的基本含義是對未來結(jié)果的不確定性。但是到目前為止對于風(fēng)險的定義國內(nèi)外學(xué)術(shù)界眾說紛紜，尚無一個適用于各個領(lǐng)域的公認(rèn)定義。在理論上，比較有代表性的觀點有三種：第一種觀點把風(fēng)險視為機(jī)會，認(rèn)為風(fēng)險越大可能獲得的回報也越大；第二種觀點把風(fēng)險視為危機(jī)，認(rèn)為風(fēng)險是消極的事件，可能帶來損失；第三種觀點介于兩者之間，也更為學(xué)術(shù)，認(rèn)為風(fēng)險是一種不確定性。此不確定性意指：發(fā)生與否不確定、發(fā)生時間不確定、發(fā)生的狀況不確定以及后果的嚴(yán)重程度不確定。只要某一事件的發(fā)生存在著兩種或兩種以上的可能性，那么該事件即存在著風(fēng)險。
　　風(fēng)險首先具有普遍性的特征，即每個人及各行各業(yè)隨時都面臨著各式各樣的風(fēng)險；其次風(fēng)險具有客觀性，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，只能采取措施降低風(fēng)險發(fā)生的頻率和損失幅度，而不能徹底消除風(fēng)險；再次風(fēng)險具有損失性，只要有風(fēng)險存在，就一定有發(fā)生損失的可能；最后風(fēng)險具有可變性，在一定條件下可以轉(zhuǎn)化。
　　(二)風(fēng)險管理的定義
　　風(fēng)險管理是指各經(jīng)濟(jì)單位通過風(fēng)險識別、風(fēng)險評估、風(fēng)險應(yīng)對及風(fēng)險控制等方式，并在此基礎(chǔ)上優(yōu)化組合各種風(fēng)險管理技術(shù)，對風(fēng)險實施有效的控制和妥善處理風(fēng)險所導(dǎo)致的損失后果，預(yù)期達(dá)到以最小的成本獲得最大安全保障目標(biāo)的管理過程。
　　風(fēng)險管理理念已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)提高競爭能力的主要關(guān)注點，企業(yè)的生存與滅亡很大程度上取決于企業(yè)如何應(yīng)對風(fēng)險，取決于企業(yè)有沒有科學(xué)的風(fēng)險管理理念和嚴(yán)密有效的風(fēng)險管理體系。企業(yè)風(fēng)險理念的建立和落實，必須依靠企業(yè)內(nèi)部所有員工的參與和支持，企業(yè)可根據(jù)實際情況，建立起靈活高效的風(fēng)險管理機(jī)制，從而達(dá)到有效預(yù)防和應(yīng)對風(fēng)險的目的。
　　二、從風(fēng)險的角度分析董事責(zé)任保險制度的產(chǎn)生
　　在商業(yè)活動的層面上，企業(yè)可能面臨的風(fēng)險分為兩大類：首先是市場風(fēng)險，企業(yè)所提供的產(chǎn)品和服務(wù)是否具有競爭能力以及被競爭對手取代的可能性是不確定的；其次是在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離背景下產(chǎn)生的委托代理風(fēng)險。企業(yè)與董事及高級管理人員之間是委托代理的關(guān)系，即代理者為委托者的利益工作，而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)后果由委托者承擔(dān)。從風(fēng)險分配的角度來看，企業(yè)股東承擔(dān)的風(fēng)險有兩方面：市場風(fēng)險和所聘用董事及高管的能力的風(fēng)險；董事及高級管理人員所承擔(dān)的風(fēng)險則為履職風(fēng)險和利益沖突風(fēng)險，即董事及高級管理人員因違反謹(jǐn)慎和誠信義務(wù)謀取自身利益而損害企業(yè)利益應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險。
　　企業(yè)因為生存發(fā)展的需要必須承擔(dān)市場風(fēng)險，這部分風(fēng)險可以通過內(nèi)部的風(fēng)險管理機(jī)制進(jìn)行有效地管理，而企業(yè)所承擔(dān)的董事能力風(fēng)險則是企業(yè)自身選擇的結(jié)果。企業(yè)股東與董事及高管之間的委托代理關(guān)系在一定程度上說明企業(yè)對董事及高管能力的認(rèn)可，當(dāng)董事和高管的經(jīng)營決策失誤給股東及其他利益相關(guān)者帶來損失時，應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)，而不是由董事及高管承擔(dān)。在很多時候，這種后果非常嚴(yán)重，有可能給企業(yè)帶來致命的創(chuàng)傷。同時，由于董事是否發(fā)揮其應(yīng)有的能力并不容易被界定，缺乏客觀的依據(jù)，即使有時董事及高管勤勉和無私地為企業(yè)的利益盡職盡責(zé)，也難免會因為其他不可避免的原因給企業(yè)帶來損失，以致招來訴訟風(fēng)險。因此，在上述情況下，企業(yè)及董事有轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的潛在需求。
　　近年來，隨著我國證券市場及股東保護(hù)權(quán)益機(jī)制的不斷規(guī)范，企業(yè)及董事所面臨的責(zé)任風(fēng)險越來越大。為了消除董事和高級職員的后顧之憂，保障和鼓勵他們放心大膽地發(fā)揮自己的潛能；同時，也為了分散企業(yè)在遭受訴訟面臨巨額賠償時的風(fēng)險，于是董事責(zé)任保險作為這樣一種專門的風(fēng)險分散和利益保障機(jī)制出現(xiàn)在人們面前。董事責(zé)任保險的出現(xiàn)具有市場必然性，它是指如果董事及高級管理者因被指控于任職期間工作疏忽或行為不當(dāng)（不包括惡意、違背忠誠原則、信息披露中故意的虛假或誤導(dǎo)性陳述、違反法律的行為）而應(yīng)向第三方承擔(dān)賠償義務(wù)時，由保險人在保險合同約定限額內(nèi)支付保險金的保險形式。
　　董事責(zé)任保險制度產(chǎn)生之初是為了分散董事及高級職員在正常履職過程中所承受的經(jīng)營責(zé)任風(fēng)險，以保護(hù)董事及高級職員的合法權(quán)益，鼓勵其大膽經(jīng)營開拓創(chuàng)新。但更深層次地講，董事責(zé)任保險制度的出現(xiàn)也同時保護(hù)了股東及受損的其他利益相關(guān)者的利益訴求。在董事責(zé)任保險出現(xiàn)之前，即使董事及高管給股東帶來了損失，但由于企業(yè)支付能力較弱，加之股東訴訟時間長程序繁瑣，受損股東缺乏上訴的積極性；而董事責(zé)任保險的出現(xiàn)則將企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的損失轉(zhuǎn)嫁給了支付能力較強(qiáng)的第三方——保險公司，在一定程度上鼓勵了股東保護(hù)求償?shù)姆e極性，保障了自身權(quán)益不受侵害，同時也強(qiáng)化了股東對董事及高管的監(jiān)督作用。
　　三、風(fēng)險管理視角對董事責(zé)任保險發(fā)展的促進(jìn)作用
　　企業(yè)的風(fēng)險管理理念貫徹于風(fēng)險識別、風(fēng)險評估、風(fēng)險應(yīng)對及風(fēng)險監(jiān)察等一系列過程中，比較注重預(yù)防和控制風(fēng)險可能給企業(yè)造成的損失和危害。董事責(zé)任保險的理論發(fā)展中處處體現(xiàn)著風(fēng)險管理的思想。
　　首先，在風(fēng)險識別和評估階段，企業(yè)需要充分了解和評估企業(yè)所面臨的風(fēng)險。風(fēng)險管理中最大的問題在于沒有認(rèn)識到潛在的障礙威脅。對董事及高管來說，其所承擔(dān)的風(fēng)險就是其應(yīng)當(dāng)對企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任。法律規(guī)定董事及高管的責(zé)任范圍主要包括謹(jǐn)慎、注意、忠實及誠信等義務(wù)，即要求董事以謹(jǐn)慎勤勉的態(tài)度履行職責(zé)，并將企業(yè)的利益放在第一位，盡量避免企業(yè)與自身利益的沖突。從董事責(zé)任保險的角度來看，其制定的目的是保護(hù)董事們在正常履職過程中的經(jīng)營風(fēng)險，企業(yè)所要識別的風(fēng)險也應(yīng)是董事免除責(zé)任的這部分領(lǐng)域。企業(yè)應(yīng)充分識別和評估這部分風(fēng)險，提出預(yù)防措施。
　　其次，在風(fēng)險應(yīng)對階段，企業(yè)可以通過各種策略對已評估的關(guān)鍵性風(fēng)險做出回應(yīng)。常用的應(yīng)對策略包括風(fēng)險規(guī)避、風(fēng)險降低、風(fēng)險轉(zhuǎn)移及風(fēng)險保留等。董事責(zé)任保險制度采用風(fēng)險轉(zhuǎn)移的方式，通過保險合同機(jī)制將企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給第三方——保險公司。這樣做一方面解除了董事及高管的后顧之憂，有利于為企業(yè)吸引優(yōu)秀人才，鼓勵其創(chuàng)新經(jīng)營；另一方面提高了股東的訴訟積極性，進(jìn)一步發(fā)揮股東的監(jiān)督作用，優(yōu)化了公司治理結(jié)構(gòu)。
　　最后，風(fēng)險監(jiān)管程序并不是單一的、一次性的過程，它體現(xiàn)在企業(yè)風(fēng)險管理的整個階段。企業(yè)購買董事責(zé)任保險就相當(dāng)于引入了一個外部監(jiān)督機(jī)制，從風(fēng)險承受方——保險公司的角度來看：訂立合同之初，保險公司要對企業(yè)中被保險的董事們進(jìn)行全面的了解，以識別風(fēng)險大??；簽訂合同之后，要通過各種方式了解和掌握企業(yè)最新的經(jīng)營信息，以評估風(fēng)險。在整個過程中，都要密切關(guān)注風(fēng)險的大小和可能引起風(fēng)險變動的事項，以便及時采取應(yīng)對措施，避免損失。
　　四、董事責(zé)任保險在我國的發(fā)展現(xiàn)狀及對策分析
　?。ㄒ唬┒仑?zé)任保險在我國的發(fā)展現(xiàn)狀
　　保險的基本職能是分散風(fēng)險、組織經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，董事責(zé)任保險作為專門的董事經(jīng)營風(fēng)險分散機(jī)制在國外發(fā)展迅猛。目前，歐美等西方國家90%以上的上市公司都為自己的董事及高級職員購買了董事責(zé)任保險；而在國內(nèi)，1 000多家上市公司中，公司為董事、監(jiān)事和高級管理人員購買董事責(zé)任保險的不超過5%，其中境外上市企業(yè)及A+H股企業(yè)占了一半以上，本地上市企業(yè)則是屈指可數(shù)。
　　董事責(zé)任保險在我國的發(fā)展還處于起步階段，經(jīng)歷了雷聲大（市場反應(yīng)激烈）、雨點?。ㄍ侗Ｕ咻^少）的尷尬，市場需求并不明顯，這在一定程度上是由于董事責(zé)任保險自身的缺陷造成的，更重要的則與國內(nèi)不夠完善、規(guī)范的法律環(huán)境有關(guān)。我國發(fā)展董事責(zé)任保險的過程中主要存在以下幾個方面的障礙。
　　1.董事民事賠償責(zé)任的界定不清晰
　　我國《公司法》《證券法》雖然對上市公司董事及高級管理人員所能行使的職責(zé)和權(quán)利做出了規(guī)定，但對其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和給股東造成的損失應(yīng)承擔(dān)的法律后果并未做出詳細(xì)界定。因此，公司董事、高管的法律責(zé)任風(fēng)險不大，其受到潛在的責(zé)任威脅的危機(jī)感不強(qiáng)，對董事責(zé)任保險的需求動機(jī)也不強(qiáng)。
　　2.董事責(zé)任保險的立法依據(jù)欠缺
　　董事責(zé)任保險最先是為了保障獨立董事的權(quán)益而引入的，到后來發(fā)展到公司的董事，與之相關(guān)的立法依據(jù)只存在于證監(jiān)會頒布的兩個文件當(dāng)中。企業(yè)缺乏購買董事責(zé)任保險的立法保障，并且僅有的依據(jù)法律地位層級較低，導(dǎo)致董事責(zé)任保險的推廣受限。
　　3.企業(yè)內(nèi)部公司治理機(jī)制的不完善
　　我國上市企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)著由“股東大會中心主義”向“董事會中心主義”轉(zhuǎn)變的趨勢，董事會成為公司治理的核心，弱化了股東們的監(jiān)督作用，從而加大了濫用職權(quán)侵害股東權(quán)益的可能性。由于職權(quán)的膨脹，再加上自身風(fēng)險責(zé)任意識薄弱，缺乏購買董事責(zé)任保險以轉(zhuǎn)移風(fēng)險的需求。
　　4.董事責(zé)任保險合同自身的缺陷
　　首先被保險人保險主體范圍狹小，立法只提及為上市公司的董事購買責(zé)任保險，并未提及未上市的公司，并且是否為高級管理人員購買董事責(zé)任保險也不確定；其次合同對于董事的免除責(zé)任的認(rèn)定及免賠額大小的界定不是很清晰；最后由于董事責(zé)任保險照搬國外做法的嫌疑很大，在很大程度上不適應(yīng)中國市場的實際情況。
　?。ǘ┩晟莆覈仑?zé)任保險制度的建議
　　1.健全董事民事責(zé)任賠償體系
　　董事責(zé)任保險對相關(guān)法律制度的依賴性較強(qiáng)，其中民事責(zé)任賠償體系是董事責(zé)任保險的基礎(chǔ)，目前關(guān)于這一部分的法律法規(guī)尚不健全，需要盡快加以完善。
　　2.完善董事責(zé)任保險立法
　　證監(jiān)會關(guān)于董事責(zé)任保險的兩個規(guī)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足在我國發(fā)展董事責(zé)任保險的需要，我國應(yīng)盡快出臺有關(guān)董事責(zé)任保險制度的法律規(guī)范，以提高其法律地位，促進(jìn)其健康發(fā)展。
　　3.加強(qiáng)董事的風(fēng)險責(zé)任意識
　　國內(nèi)上市公司及董事的風(fēng)險責(zé)任意識普遍較為薄弱，其尋求風(fēng)險規(guī)避方式、轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的動機(jī)較弱。在經(jīng)濟(jì)全球化浪潮席卷中國的市場背景下，風(fēng)險管理模式已成為不可逆轉(zhuǎn)的趨勢，企業(yè)及董事應(yīng)增強(qiáng)風(fēng)險意識，以應(yīng)對環(huán)境中的各種風(fēng)險。
　　4.完善董事責(zé)任保險合同
　　董事責(zé)任保險合同應(yīng)根據(jù)我國市場的實際需要制定，避免完全照搬國外經(jīng)驗，在細(xì)節(jié)方面更應(yīng)注重潛在的風(fēng)險，以避免合同缺陷給企業(yè)帶來額外的損失。
　　風(fēng)險管理視角無疑更為直觀和明晰地向我們展示了董事責(zé)任保險制度產(chǎn)生和發(fā)展的必然性，也提升了企業(yè)及董事的自我保障意識。目前，董事責(zé)任保險制度雖然在我國的發(fā)展遇到了一定的阻礙，但是其市場潛力巨大，隨著相應(yīng)的法律環(huán)境的不斷規(guī)范及自身缺陷的不斷完善，董事責(zé)任保險制度在我國必會得到長足的發(fā)展。
　　【參考文獻(xiàn)】
　　［1］ 孫宏濤.我國對董事責(zé)任保險的現(xiàn)實需求分析［J］ .云南財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2009（6）.
　?。?］ 孫宏濤.我國董事責(zé)任保險市場發(fā)展過程中存在的問題及相應(yīng)對策［J］.哈爾濱師范大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報，2011（2）.
　　［3］ 鄧曉輝，李好好.董事與高級職員責(zé)任保險制度述評［J］.外國經(jīng)濟(jì)與管理，2002（8）：39-44.
　?。?］ 黃華均，劉玉屏.董事責(zé)任保險——制度變遷的法律分析［J］.河北法學(xué)，2004（4）：45-48.
　?。?］ 高旭紅.論我國董事責(zé)任保險制度的完善［D］.山東大學(xué)碩士學(xué)位論文，2010.
　?。?］ 冒亮，吳建斌.董事和高級職員責(zé)任保險與強(qiáng)化公司治理［J］.現(xiàn)代管理科學(xué)，2004（4）：12-13.
　?。?］ 劉志遠(yuǎn).企業(yè)風(fēng)險管理理念與公司治理和經(jīng)營治理的協(xié)調(diào)［J］.財務(wù)與會計，2007（2