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轉(zhuǎn)型社會與道德真空:司法改革中的法律職業(yè)藍圖

2012-12-29 00:00:00李學堯
中國檢察官·司法務實 2012年9期


  1998年至2008年由法律人推動的司法制度改革,其主要內(nèi)容之一就是構(gòu)建法律人的職業(yè)藍圖,追求權(quán)利至上的形式主義司法理念主導的“法官(檢察官)職業(yè)化”,并最終指向?qū)λ痉w制的系統(tǒng)性改革究。這些推動實務運動的當代中國主流法學家們,都有意無意地將古典自由主義法學理論所形成的“權(quán)利--侵權(quán)--司法救濟”理論模式作為其學術(shù)闡述的出發(fā)點或者真理式的理論假設。2008年以后,隨著司法政策的轉(zhuǎn)變、司法腐敗以及司法技能回應社會需求不足等問題的持續(xù)惡化,作為其主要改革內(nèi)容的法律人職業(yè)藍圖也顯示出了階段性挫折的一面:(1)愈行愈遠的職業(yè)自治;(2)不盡人意的職業(yè)準入控制體系;(3)不爭氣(腐敗、專業(yè)能力有限)中國法律人;(4)遭遇國家與社會的批評。
  中國社會轉(zhuǎn)型的這一特點,預設了建立在古典自由主義基礎之上、無法正視社會不公現(xiàn)象、存在道德真空的司法改革觀及其職業(yè)藍圖,必然要遭遇一種幅度不小的挫折。因為它們不僅在適應福利國和安全保障國的內(nèi)核改造方面,還有很長的理論改造的路程,而且還必須將具有福利國部分面目的社會主義性質(zhì)視為理論起點,以及適當吸收己經(jīng)碎片化了的中國文化傳統(tǒng)的內(nèi)容。更重要的是,法律職業(yè)藍圖的背后實質(zhì)暗含著通過“公民權(quán)利中心模式”的程序理性來實現(xiàn)中國社會“自下而上”的自組織化改革的邏輯。但這種理想化的方式,在中國實際運行的難度顯得很大。
  中國的司法改革和職業(yè)藍圖建設需要注意用更加寬廣的視野,來突破傳統(tǒng)形式主義法學觀的局限,分別從法律職業(yè)與統(tǒng)治精英、法律職業(yè)與當事人以及法律職業(yè)與公民社會的關系中,以一種滿足心理期望的契約方式來尋找填補自由主義權(quán)利論和程序理性的價值真空的途徑,具體而言就是:(1)在政治上,要努力地從能統(tǒng)合解決“自由”和“平等”的思路出發(fā),在與執(zhí)政黨和社會各界求得共識的基礎上,超越“對抗式訴訟結(jié)構(gòu)”的改革思路,在堅持正當程序的前提下,有效發(fā)揮司法能動性,在化解社會矛盾和參與社會管理創(chuàng)新的工作中,適時、技術(shù)性地推動政治權(quán)利在司法審查中的落實。(2)與當事人的關系,改造自由主義權(quán)利論,導入一種溝通理論的新程序主義,特別重視以公眾參與為主旨的信息交換機制的構(gòu)筑等,以此來尋找資源配置和權(quán)利保護的最佳均衡點。(3)與社會的關系,要超越市場化和技術(shù)化的現(xiàn)代職業(yè)思維,積極將法律服務視作為一種社會公共產(chǎn)品,通過“公有化的律師’、“人民的律師”等職業(yè)結(jié)構(gòu)的改造,以及積極參與政治活動,弘揚美德倫理,依此來緩解大眾和職業(yè)之間的緊張關系。
  (摘自《中國法學》2012年第3

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