文/華東政法大學 副教授 王恩海

文書反芻

事項齊全才能論理透徹

文/華東政法大學 副教授 王恩海

本文書是檢察機關在探索文書改革過程中對不起訴決定書的一次探索和嘗試，從整體上看，強化了對證據(jù)的論述，加強了文書的說理部分，論述理由較為充分，取得了預期效果。但在事實表述和理由論述中，筆者認為，該文書存在如下幾個問題。

第一，在事實描述部分，檢察機關認為，本案被不起訴人涉嫌非法經(jīng)營罪，其法律依據(jù)為《刑法》第225條第4項的規(guī)定：“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，為此，事實描述部分應當圍繞其構成要件展開。文書將事實表述為：“投資公司以美國某公司境內代理商的身份招攬客戶從事境外黃金買賣交易。期間，投資公司違反中華人民共和國關于‘在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心買賣外匯’的管理規(guī)定，收取薛某等百余名客戶的保證金共計人民幣2570萬余元，使客戶獲得美國公司交易賬戶內的相應美元共計342萬余元，投資公司還從沙某等交易賬戶內提取美元共計19萬余元用以退還客戶相應人民幣的保證金?！边@一描述，僅僅是對犯罪構成要件的表述，而非對犯罪事實的表述，將兩者混為一談。筆者認為，應當先明確在哪里收取，資金通過何種途徑轉移，薛某等人為何將資金轉移至被告單位等基本事實后，再引用相關規(guī)定，明確其符合非法經(jīng)營罪的構成要件，這種表述可能更符合對犯罪事實描述的基本邏輯。另外，因為違反的規(guī)定是關于外匯的規(guī)定，所以，在事實表述中，應當明確涉案單位與其客戶之間的外匯交易，但從這一簡短表述中，難以看出。

第二，在理由表述中，難以清晰看到不起訴的理由?！缎淌略V訟法》第142條第2款規(guī)定：對于犯罪情節(jié)輕微，依照《刑法》規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。因此，不起訴的前提條件是“犯罪情節(jié)輕微，依照《刑法》規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰”，從案件事實看，本案涉嫌數(shù)額特別巨大，被不起訴人從事的是“負責管理客戶資金進出以及人民幣和美元的兌換工作”，這應當屬于該犯罪中的較為核心的工作，因此，很難將其認定為“犯罪情節(jié)輕微”。

文書將其認定為從犯應當是決定不起訴的重要理由，但從犯的處罰原則是“應當從輕、減輕、免除處罰”，為什么直接適用了免除處罰而不是從輕或減輕處罰，其理由并沒有得到體現(xiàn)。

除此之外，文書還認定了被不起訴人“作為單位犯罪的其他直接責任人員，參與實施單位犯罪的原因和動機與獲取勞動報酬相關聯(lián)，其執(zhí)行單位意志犯罪的主觀惡意性較小，參與犯罪程度較淺”，這雖然可以視為酌定量刑情節(jié)，但遺憾的是，在前述的事實描述中，卻難以體現(xiàn)這一事實，由此這一理由缺乏相關證據(jù)證實，即出現(xiàn)了證據(jù)與理由脫節(jié)。

第三，“許某，在今后的工作生活中，應當學習、遵守法律、法規(guī)，增強法律意識，正確把握合法經(jīng)營與非法經(jīng)營的界限，做一名有益于社會的公民”這一段話，應當是借鑒了法院緩刑判決書的寫法，但放在正文的最后部分，顯得有些突兀，其語言表達與前述的法言法語之間也存在不契合之處，是否合適，值得探討。

總之，對法律文書的基本要求無外乎格式規(guī)范、事項齊全、敘事明晰、論理透徹、結論公正、語言準確、表述科學。不管采取何種改革措施，在表述時，仍應當堅持敘事明晰，論理透徹，所作出的每一項結論都應有相應證據(jù)予以支撐，這是對制作法律文書的最低要求，從某種意義上說，也是最高要求。

編輯：薛華 icexue0321@163.com

延伸閱讀

非法經(jīng)營罪

構成非法經(jīng)營罪必須具備如下要件：主體包括自然人和單位；主觀方面是故意，客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，實施了如下行為：（1）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（2）買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的；（3）未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的，或者非法從事資金支付結算業(yè)務的；（4）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

第四項是爭議最大的條款，立法和司法解釋也先后對本項做了相關規(guī)定，不完全統(tǒng)計如下：

（1）非法買賣外匯：在國家規(guī)定的交易場所外非法買賣外匯、擾亂市場秩序。

（2）非法經(jīng)營出版物：

①違反國家規(guī)定，出版、印刷、復制、發(fā)行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物（反動性政治出版物，侵權復制品，淫穢物品，歧視、侮辱少數(shù)民族作品，侮辱、誹謗除外）。

②非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務，嚴重擾亂市場秩