■張建偉

司法與網(wǎng)絡(luò)民意

■張建偉

我們已經(jīng)進(jìn)入人人都是通訊社、人人都是記者、人人都是時(shí)事評(píng)論員的時(shí)代，這個(gè)時(shí)代是由互聯(lián)網(wǎng)造就的。網(wǎng)絡(luò)民意的浪潮時(shí)時(shí)觸動(dòng)甚至沖擊政府部門或司法機(jī)關(guān)舊有的權(quán)力運(yùn)作習(xí)慣，起到對(duì)權(quán)力良性運(yùn)作的監(jiān)督作用，推動(dòng)政治清明和司法公正。不過(guò)，網(wǎng)絡(luò)民意也同網(wǎng)絡(luò)外輿論一樣，自有其天然的缺陷。互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)點(diǎn)與缺點(diǎn)一樣明顯，例如有了互聯(lián)網(wǎng)以后，我們就進(jìn)入了隱私不保的時(shí)代，這是互聯(lián)網(wǎng)的一個(gè)明顯弊端。權(quán)力之舟在網(wǎng)絡(luò)民意的潮汐之上隨之起伏，需要明辨力和定力，尤其是司法，在權(quán)力行使中既不能無(wú)視網(wǎng)絡(luò)民意，也不可失去自我應(yīng)有的堅(jiān)守而受網(wǎng)絡(luò)民意操控。畢竟，法律始終是司法的指針，洶洶民意如果造成司法之舟偏航，決不會(huì)同整個(gè)社會(huì)的民眾福祉相契合。

網(wǎng)絡(luò)民意屬于社會(huì)整體民意的一部分

互聯(lián)網(wǎng)正悄然進(jìn)行著一場(chǎng)新啟蒙運(yùn)動(dòng)，它為人們提供了電子圖書館和浩如煙海的各種資訊。人們不但可以通過(guò)網(wǎng)路獲得知識(shí)和各種資訊，還可以參與各種五花八門問(wèn)題的討論，進(jìn)而獲得自由、民主、人權(quán)、法治、科學(xué)與理性的啟蒙。

網(wǎng)絡(luò)民意是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)表達(dá)、呈現(xiàn)的民意或者公共意見。網(wǎng)絡(luò)民意屬于整個(gè)社會(huì)的民意的一部分。網(wǎng)絡(luò)民意能否代表社會(huì)整體民意，取決于上網(wǎng)表達(dá)人群的年齡結(jié)構(gòu)、身份結(jié)構(gòu)、性別結(jié)構(gòu)等因素。上網(wǎng)表達(dá)的如果主要是年輕人，網(wǎng)意就呈現(xiàn)出年輕人的公共意見，不一定代表這個(gè)社會(huì)的整體意見。因此對(duì)網(wǎng)絡(luò)民意進(jìn)行收集和分析，需要考慮日常上網(wǎng)人員的年齡結(jié)構(gòu)、身份結(jié)構(gòu)、性別結(jié)構(gòu)等。

不過(guò)，即使互聯(lián)網(wǎng)呈現(xiàn)的意見不能盡數(shù)代表整體民意，也不可小覷網(wǎng)絡(luò)意見表達(dá)，尤其不能將網(wǎng)絡(luò)民意與社會(huì)整體民意割裂。應(yīng)當(dāng)看到，互聯(lián)網(wǎng)形成的輿論，往往反映了社會(huì)的一般意見，當(dāng)這種輿論形成一定規(guī)模，傳統(tǒng)媒體會(huì)被帶動(dòng)并介入報(bào)道和討論，進(jìn)一步引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注。

網(wǎng)絡(luò)民意的形成，首先得益于億萬(wàn)個(gè)散兵游勇可以通過(guò)網(wǎng)路相互日常性連接在一起，網(wǎng)民通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)獲得資訊，形成個(gè)人判斷和公共表達(dá)的沖動(dòng)，進(jìn)行表達(dá)，各個(gè)涓涓細(xì)流最終匯聚成網(wǎng)絡(luò)民意。不過(guò)，當(dāng)我們拿著網(wǎng)絡(luò)民意說(shuō)事兒的時(shí)候，我們是否底氣十足還是個(gè)問(wèn)題。我們提到的網(wǎng)絡(luò)民意，畢竟是互聯(lián)網(wǎng)各個(gè)終端手敲鍵盤的年輕家伙們的意志，不一定是大街上所有蕓蕓眾生的意志，是不是后者的意志，往往有深究的必要。我們對(duì)整個(gè)社會(huì)的民意的了解，比網(wǎng)絡(luò)民意更不容易（民意調(diào)查幫助我們了解民意，但民意調(diào)查并不是誰(shuí)想啟動(dòng)就能夠啟動(dòng)的）。我們對(duì)于社會(huì)一般民意的揣測(cè)，有時(shí)并不嚴(yán)謹(jǐn)，只是一種模糊的感覺而已，盡管這種感覺未必都是不正確的。

人民的呼聲即上帝的聲音

卡爾·波普爾將v o x p o p u l i v o x d e i（人民的呼聲即上帝的聲音）視為一個(gè)古典神話，“它把最終的權(quán)威和無(wú)限的智慧賦予人民的呼聲。它的現(xiàn)代翻版是相信那個(gè)神話人物即‘街上的普通人’的基本常識(shí)的正確，相信他的選票、他的聲音”。不過(guò)，盡管他認(rèn)為人民不可能永遠(yuǎn)正確，但他相信“在v o x p o p u l i（人民的呼聲）神話中，隱含著真理的內(nèi)核。我們可以這樣表述它：盡管許多平常人只占有有限的信息，但他們常常還是比他們的政府明智；如果不是更明智的話，那也懷有更美好和更慷慨的意圖”。對(duì)于顯然正確的民意，司法不可能視而不見，更不可能麻木不仁。

我國(guó)司法素來(lái)強(qiáng)調(diào)人民性，本來(lái)無(wú)獨(dú)立于民意一說(shuō)，尤其是死刑案件，要判處死刑，常常以一句套話作結(jié)：“不殺不足以平民憤”。司法裁判如果遠(yuǎn)離民眾的認(rèn)知，背離社會(huì)的情感，疏離社會(huì)關(guān)于什么是正義的觀念，就會(huì)使這些案件引發(fā)大量非議，甚至引發(fā)海嘯般的民怨。在我國(guó)，民意滔滔，起到督促司法裁判實(shí)現(xiàn)公正的作用，在司法意愿與民意的博弈中，有時(shí)民意獲得了勝利。這給我們的啟示是，對(duì)于司法與民意的關(guān)系，在我國(guó)法治初創(chuàng)時(shí)期不能簡(jiǎn)單化看待。尤其是在民意與司法意愿的博弈中，有時(shí)真理與天使站在民意一邊。因此，即使極力主張司法獨(dú)立于民意的論者，有時(shí)也忍不住要對(duì)這些案件激發(fā)的民意加以喝彩。即使司法獨(dú)立于民意成為司法的一項(xiàng)準(zhǔn)則，也還需要維護(hù)民意自由表達(dá)的權(quán)利。司法獨(dú)立于民意與民意的自由、暢通表達(dá)是兩回事。民眾如果沒(méi)有表達(dá)的自由，便做不成現(xiàn)代公民。

網(wǎng)絡(luò)民意不停地扮演著質(zhì)疑、批判不良司法和難以服眾的死刑判決的角色，這種角色作用讓我們看到了民眾的普通判斷力(c o m m o ns e n s e)戰(zhàn)勝所謂的“專業(yè)判斷”。追問(wèn)下去，我們能夠意識(shí)到這樣一種顯而易見的事實(shí)：如果司法缺乏公信力，如果司法的公正性還沒(méi)有得到廣泛的社會(huì)認(rèn)同并缺乏相應(yīng)的保障。那么，民意就應(yīng)當(dāng)發(fā)揮有效遏制司法統(tǒng)制局面下專橫的長(zhǎng)官意志的作用。因?yàn)檫@個(gè)緣故，在司法公正性尚未根本上獲得公眾認(rèn)同的前提下，對(duì)司法與民意的關(guān)系的認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)就可能不同于法治成熟社會(huì)。

進(jìn)一步觀察，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)民意實(shí)際上并不具有直接左右司法的威力，我們所看到的不過(guò)是司法在網(wǎng)絡(luò)民意面前左右它自己而已。試想司法要是站穩(wěn)腳跟，不迎合民意和順應(yīng)民意，民意其奈它何？網(wǎng)絡(luò)民意要是發(fā)生了“左右司法”的奇效，一定是因?yàn)樗痉C(jī)關(guān)對(duì)于自己的案件處理不能自圓其說(shuō)，對(duì)于自己的定讞裁決無(wú)法理直氣壯，否則就不可能有后來(lái)的撥亂反正。就司法與民意的關(guān)系進(jìn)行思考時(shí)，我們?nèi)菀紫萑胍环N迷失，誤以為民意真能左右司法，真有所“民意殺人”、“媒體審判”這么回事。我們只見過(guò)狗搖尾巴，誰(shuí)見過(guò)尾巴搖狗？這可以給我們的啟示是：只要我們的司法做到嚴(yán)格遵行法律，體現(xiàn)司法公正，網(wǎng)絡(luò)民意不會(huì)造成司法之舟受損，更不會(huì)招致司法之舟傾覆。所以，司法機(jī)關(guān)要是不在司法公正的大前提下做足功課，一味拒斥民意，收獲的就只有專橫。

何況輿論（包括網(wǎng)絡(luò)民意）還是不公正權(quán)力運(yùn)作的受害人的一種救濟(jì)渠道、一根有可能救溺的稻草。傳統(tǒng)媒體和網(wǎng)絡(luò)媒體及其負(fù)載的輿論都發(fā)揮了第四權(quán)力的作用。祛除了這一作用，被害人就失去了獲得拯救的一個(gè)重要機(jī)會(huì)。

司法在網(wǎng)絡(luò)民意面前不能失去定力

卡爾·波普爾認(rèn)為：“公眾輿論（無(wú)論什么輿論）是十分強(qiáng)有力的。它能夠改變政府，甚至改變非民主式的政府?！陛浾摷热挥腥绱肆α浚裰髡私饷褚獠㈨槕?yīng)民意，民意意味著選票和運(yùn)用手中的選票更換政府的能力。即使是專制政府也不能不顧忌民意，因?yàn)槊褚鉀坝康慕Y(jié)果可能意味著政府統(tǒng)治基礎(chǔ)的松動(dòng)甚至垮塌。

如果公共輿論真有如此巨大的力量，司法之舟又如何隔絕于民意的潮汐之外而不受其影響？人們又當(dāng)如何理解司法應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于民意的基本要求？

法治社會(huì)都認(rèn)同一個(gè)基本原則，司法不能受民意（當(dāng)然也包含網(wǎng)絡(luò)民意）擺布。許多國(guó)家認(rèn)同司法獨(dú)立于民意的原因在于司法有著特殊規(guī)律而民意有著自身缺陷。當(dāng)年英國(guó)法官柯克和國(guó)王詹姆斯一世的爭(zhēng)論，對(duì)于我們?nèi)缃袼伎妓痉ǖ奶厥庑杂袉l(fā)作用。詹姆斯一世認(rèn)為法官不過(guò)是國(guó)王的代理人（d e l e g a t e s），國(guó)王可以自由地將訟案從法官手里拿回來(lái)親自審理，但英國(guó)大法官愛德華·柯克及支持他的所有法官堅(jiān)持認(rèn)為國(guó)王沒(méi)有這樣的權(quán)力。詹姆斯一世回答說(shuō)：法律建立在理性之上，他和其他人和法官一樣具有理性?？驴嘶卮鹫f(shuō)：“誠(chéng)然，上帝賦予陛下超凡的智慧和異廩；但陛下并沒(méi)有精研過(guò)英格蘭的法律；對(duì)于攸關(guān)臣民的生命、繼承、貨品或者財(cái)產(chǎn)的訴訟案件是不能依據(jù)自然理性加以判斷的，而必須依賴于后天培育的理性（a r t i f i c i a lr e a s o n）和法律判斷，一個(gè)人只有經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期研習(xí)和在實(shí)踐中獲得經(jīng)驗(yàn)才能夠掌握法律?！笨驴嗽?jīng)說(shuō)過(guò)：“法律是一門藝術(shù)，它需經(jīng)長(zhǎng)期的學(xué)習(xí)和實(shí)踐才能掌握，在未達(dá)到這一水平前，任何人都不能從事案件的審判工作?！卑凑湛驴说囊娊?，司法涉及兩大理性，一是自然理性，二是后天獲得的理性。每個(gè)發(fā)育正常的人都有著自然理性，當(dāng)一個(gè)人成長(zhǎng)到二十歲的時(shí)候便達(dá)到理性成熟年齡，可以對(duì)事實(shí)作出判斷。但對(duì)于適用法律裁決案件來(lái)說(shuō)，不能僅僅依賴自然理性，還必須具有專業(yè)的法律訓(xùn)練和長(zhǎng)期的司法經(jīng)驗(yàn)積累。司法對(duì)于專業(yè)性的嚴(yán)格要求，決定了它應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于往往訴諸自然理性的民意。當(dāng)然，對(duì)于事實(shí)的判斷往往需要借助于普通判斷力，對(duì)于事實(shí)來(lái)說(shuō)，法律門外漢往往比專業(yè)人士更少偏見從而易于形成正確的判斷，這就是英美陪審團(tuán)制度得以存續(xù)的原因。但是，無(wú)論如何，進(jìn)行法律判斷的權(quán)力需要由職業(yè)法官來(lái)掌握。

群眾心理的特性決定了民意的天然缺陷，使民意有時(shí)表現(xiàn)出盲目、沖動(dòng)和反理性的特征。群眾聚合在一起，其群體行為往往呈現(xiàn)兩種形態(tài)，一是感情強(qiáng)烈，動(dòng)輒群情高昂或者群情激憤，二是具有趨同現(xiàn)象，千差萬(wàn)別的個(gè)人聚集在一起會(huì)泯去個(gè)性而容易形成共同意志和意見。個(gè)人在獨(dú)處時(shí)不易產(chǎn)生的情感和不易付諸實(shí)踐的行為，在群眾中很容易被激發(fā)出來(lái)并付諸實(shí)踐；不僅如此，在群眾中還存在責(zé)任分散的現(xiàn)象，容易形成不負(fù)責(zé)任和恃眾無(wú)恐的群體心理，所以卡爾·波普爾指出：“由于公眾輿論是無(wú)名的，所以它是一種不負(fù)責(zé)任的力量形式，因此從自由主義的觀點(diǎn)看它就很危險(xiǎn)。”群眾的感情也容易流為簡(jiǎn)單化和極端化，民意的形成有時(shí)缺乏深思熟慮，群眾容易受到極端主義者的煽動(dòng)而變得群情鼎沸，失去理性和耐心，而且群眾一旦有了一定信仰和意見，往往固執(zhí)己見。在歷史上，群眾還常常展現(xiàn)出破壞的欲望，所以，在群眾聚集的場(chǎng)合，對(duì)于犯罪，民意往往趨向嚴(yán)厲甚至過(guò)分嚴(yán)厲。不僅如此，民意還有一個(gè)負(fù)面特性，就是多數(shù)人的意見容易受到重視，少數(shù)人的意見容易被漠視，因而弱勢(shì)群體的利益容易被犧牲。由于民意存在這些缺陷，很多國(guó)家對(duì)于民意對(duì)司法的影響表現(xiàn)出慎重和警惕態(tài)度。

網(wǎng)絡(luò)民意也是如此。輿論的集中化爆發(fā)往往出現(xiàn)在民眾聚集的場(chǎng)合，如人員輻輳的會(huì)場(chǎng)、廣場(chǎng)，互聯(lián)網(wǎng)提供了一種虛擬的廣場(chǎng)，意見表達(dá)和回饋具有即時(shí)性和互動(dòng)性，網(wǎng)民通?；ゲ灰娒妫坪醵荚谕粫?huì)場(chǎng)和廣場(chǎng)，大家穿了隱身衣，相互看不見，卻都在同一廣場(chǎng)，也有一些意見領(lǐng)袖現(xiàn)身表達(dá)意見。振臂一呼，山鳴谷應(yīng)。顯然，人們上網(wǎng)獲取資訊，像廣場(chǎng)人群一樣，不一定有理性，社會(huì)存在的卑劣和暴戾也會(huì)呈現(xiàn)在網(wǎng)路上。因此，司法不能被帶有相當(dāng)盲目性和激情性的民意所綁架，在網(wǎng)絡(luò)民意的潮汐面前，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保持定力。

司法既要重視民意，根據(jù)正確的民意改良司法，也要警惕不要被盲目而充滿激情的民意擾亂了對(duì)法治原則的守護(hù)?？枴げㄆ諣栔赋鲆苊廨浾摰呢?fù)面作用并發(fā)揮民意的積極作用，需要一定條件：“稱作公眾輿論的那個(gè)不可捉摸、含糊不清的實(shí)體有時(shí)表現(xiàn)出一種質(zhì)樸的敏銳，或者更典型地，表現(xiàn)出一種超過(guò)掌權(quán)政府的道德敏感。然而，如果沒(méi)有一個(gè)強(qiáng)大的自由主義傳統(tǒng)加以節(jié)制，公眾輿論對(duì)于自由會(huì)是一種威險(xiǎn)。公眾輿論作為趣味的仲裁者是危險(xiǎn)的，作為真理的仲裁者是不可接受的。但它有時(shí)可能起到開明的正義仲裁者的作用?！碑?dāng)包含網(wǎng)絡(luò)民意在內(nèi)的公共輿論不能受到自由主義傳統(tǒng)充分節(jié)制的時(shí)候，無(wú)論法治成熟的社會(huì)還是法治初創(chuàng)的社會(huì)，對(duì)于民意抱有一定的警惕始終是很重要的。

有一個(gè)告誡也同樣重要：在輪番出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)民意潮汐之上，唯有司法公正能夠成為穩(wěn)住司法之舟的錨。

（作者單位：清華大學(xué)）

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