海風(fēng)

作為文明古國，中國蘊藏著極為豐富的歷史文化資源，其中由各民族和地域群體所創(chuàng)造并傳承著的民間文學(xué)藝術(shù)，特色鮮明、璀璨奪目。然而望及當(dāng)代民間文藝現(xiàn)狀，有許多堪憂的現(xiàn)象，民間文藝維權(quán)有著諸多難點：由于民間文藝具有群體性和地域性的特點，如何確認權(quán)利主體，如何保護傳承者、搜集者、整理者、改編者以及再創(chuàng)造者的權(quán)益，等等，這些都是棘手的、需要條分縷析的問題。為此，由中國民間文藝家協(xié)會、上海市文聯(lián)主辦，上海民協(xié)、上海市文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)協(xié)會承辦的“中國民間文藝權(quán)益保護高峰論壇”請來了各路專家學(xué)者“把脈會診”。雖然尚未開出完美的“藥方”，至少打開了思路。

徐家力（中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心主任、博導(dǎo)、教授）：目前民間文藝維權(quán)中，最主要的問題就是誰是我們法律講的權(quán)利人？毋庸置疑，民間文學(xué)藝術(shù)在我國是受到法律保護的。國務(wù)院關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護的辦法遲遲未能出臺，與以著作權(quán)法保護民間文學(xué)藝術(shù)作品存在一系列難題密切相關(guān)。其中的難題之一就是民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)權(quán)利主體問題，同樣，以法律保護民間文學(xué)藝術(shù)也存在民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的問題。討論法律保護民間文學(xué)藝術(shù)，歸根結(jié)底不過是要明確誰對民間文學(xué)藝術(shù)——這一財產(chǎn)享有權(quán)利，享有什么權(quán)利，如何行使和保護自己的權(quán)利。明確了民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體，才能夠明確權(quán)利的歸屬，不同類型的權(quán)利主體甚至在權(quán)利內(nèi)容方面還存在差異，明確了民間文學(xué)藝術(shù)的不同類型的權(quán)利主體，才能夠明確權(quán)利的內(nèi)容。

民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體有三大特征：一，群體性，二、地域性，三，不特定性。根據(jù)“創(chuàng)造性活動是權(quán)利產(chǎn)生來源的原則”，我們應(yīng)該保護民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者的法律地位。與此同時，在保護、傳承和發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)的過程中，還有一些相關(guān)主體如民間文學(xué)藝術(shù)的傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人等雖然不是民間文學(xué)藝術(shù)的直接創(chuàng)造者，但是他們?yōu)楸Ｗo、傳承、發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)也作出了巨大貢獻，根據(jù)他們在保護、傳承、發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)的過程中所付出的創(chuàng)造性勞動和所起的作用、貢獻的大小的不同，也應(yīng)享有不同的權(quán)利，法律也應(yīng)保護相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。比如王洛賓對新疆民歌進行了大量改編整理，對于推廣新疆民歌有著極其重要的作用，法律上給他確立改編人、整理人的身份是非常重要的，也是必須的。同時，各權(quán)利人還應(yīng)負起一定的義務(wù)，如民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者應(yīng)對他人對民間文學(xué)藝術(shù)的合理使用報以寬容的態(tài)度，傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人以及利用民間文學(xué)藝術(shù)進行再創(chuàng)造的創(chuàng)造者則應(yīng)負有尊重民間文學(xué)藝術(shù)及其創(chuàng)造者，不以歪曲等方式傳播、利用民間文學(xué)藝術(shù)，以真正讓我們的民間文學(xué)藝術(shù)得以發(fā)揚光大。

黃玉燁（中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長助理、教授）：2003年由北京市高級人民法院作出的《烏蘇里船歌》案判決是真正意義上的民間文學(xué)藝術(shù)法律保護范例，是中國首例民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)糾紛被確認為侵權(quán)的判例，該案確認了民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的群體性，維護了民間文學(xué)藝術(shù)原創(chuàng)主體的精神權(quán)利。2011年“安順地戲案”也是對民間文學(xué)藝術(shù)“安順地戲”保護的訴求，但最終未獲支持。在上述案件的審理與判決中，由于我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的立法缺失，也暴露出了我國在民間文學(xué)藝術(shù)保護中需要解決的諸多問題。

我以為，民間文學(xué)藝術(shù)保護中，首先要明確的是其保護宗旨問題，即僅僅是為了保護而保護，還是通過保護來達到保存文化遺產(chǎn)并促進優(yōu)秀民間文學(xué)藝術(shù)的傳播與發(fā)展?！稙跆K里船歌》著作權(quán)糾紛案中，確實是保護了赫哲族人民對其民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)，但是，是否會因為這樣一種保護而妨礙民間文學(xué)藝術(shù)的傳播以及對民間文學(xué)藝術(shù)的再創(chuàng)作？郭頌作為傳承人，在赫哲族民歌《烏蘇里船歌》的傳播與發(fā)展中起著重要的作用，一曲《烏蘇里船歌》不僅使郭頌揚名天下，而且讓全國乃至世界認識了赫哲族。本案判決認為《烏蘇里船歌》不是創(chuàng)作歌曲，而是編曲，并要求郭頌承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任，這給藝術(shù)家們帶來極大的壓力，他們強烈呼吁，保護民間文學(xué)藝術(shù)的藝術(shù)家也需要法律援助，因為他們擔(dān)心“只要民歌所在地提起訴訟，就會告倒一大片。如果這樣，藝術(shù)家還會有使用民間素材的積極性嗎？”如果對民間文學(xué)藝術(shù)保護過度或者保護不當(dāng)，不能協(xié)調(diào)好民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人與傳承人之間的關(guān)系，將會嚴(yán)重影響民間文學(xué)藝術(shù)的傳承與發(fā)展。

我認為，民間文學(xué)藝術(shù)保護的宗旨可以從以下三個方面來理解：一是保存。民間文學(xué)藝術(shù)保護問題的提出，是源于許多珍貴的民間文學(xué)藝術(shù)在經(jīng)濟全球化與現(xiàn)代化進程中被非法使用、破壞、消失或者異化。在我國，“人亡藝絕”的現(xiàn)象也大量存在。因此，對民間文學(xué)藝術(shù)的保護首先是保存。二是保護。對人們普遍關(guān)注的民間文學(xué)藝術(shù)予以確認和保護，使它們能夠保持成為人類文化遺產(chǎn)中的一部分；確定民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體和保護對象，保護相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益，防止對民間文學(xué)藝術(shù)的不正當(dāng)使用。三是發(fā)展。從文化事業(yè)的可持續(xù)發(fā)展角度，對民間文學(xué)藝術(shù)的保護不僅僅是為了使其不致消滅，還要使其中優(yōu)秀的文化為世人所認識和利用，弘揚民族文化，使其在傳承中得到進一步發(fā)展。

潘魯生（中國民間文藝家協(xié)會副主席、山東省文聯(lián)主席、山東工藝美術(shù)學(xué)院院長）：民間文藝的權(quán)益保護既是一項復(fù)雜的法律命題，也是重要的文化命題，我國關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的保護條例歷經(jīng)二十多年制定論證，仍存在不確定性和復(fù)雜因素。目前維護國家文化安全、建立優(yōu)秀傳統(tǒng)文化傳承體系的形勢和任務(wù)擺在面前，需要切實加以推進。就民間手工藝而言，加強知識產(chǎn)權(quán)保護以促進文化傳承，具有重要的現(xiàn)實意義。

當(dāng)前，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)愈來愈受到國際的、國家的以及公眾的關(guān)注，并積極從法律制度、機制的層面解決其保護與發(fā)展的權(quán)益問題、內(nèi)在動力問題，也為我們進一步把握民間手工藝的生存現(xiàn)狀、解決其保護與傳承問題，提供了新的視野。如果說產(chǎn)權(quán)實質(zhì)上是一套激勵與約束機制，那么在發(fā)達國家推進強勢文化戰(zhàn)略，國家文化主權(quán)弱化和傳統(tǒng)文化邊緣化的形勢下，我們不僅要通過知識產(chǎn)權(quán)保護和激勵具有獨創(chuàng)性、首創(chuàng)性的新作品、新技術(shù)、新知識等“智力創(chuàng)新”成果，還應(yīng)切實保護和發(fā)展包括民間手工藝在內(nèi)的作為“智力資源”的傳統(tǒng)文化權(quán)益。因為民間手工藝等傳統(tǒng)文化在當(dāng)代社會面臨的傳承與發(fā)展難題，固然有社會及文化現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型沖擊的根本原因，同時也應(yīng)看到，國際化、信息化、知識經(jīng)濟、創(chuàng)意經(jīng)濟等為之提供了新的發(fā)展空間。作為一種民族性、集體性、地域性、歷史積淀的文化智慧，其文化權(quán)利如何得到充分保障，即在國家層面上維護文化安全，在地域群體的層面保障品牌權(quán)益，在傳習(xí)者、傳承者、勞動者個體層面保障傳承權(quán)益和公平貿(mào)易，是我們需要深入思考和解決的問題。尤其當(dāng)前，民間手工藝自身的文化特點和生存現(xiàn)狀，使這一系列與其保護傳承發(fā)展密切相關(guān)的問題越來越突出，亟待確立可行的方案和舉措。

陶鑫良（上海大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長、博導(dǎo)、教授）：20多年來，民間文藝知識產(chǎn)權(quán)一直是我追蹤、學(xué)習(xí)和關(guān)注的重點。但是我發(fā)現(xiàn)20多年來，民間文藝的著作權(quán)問題，在我眼里一直好像是鏡中花水中月。法律早就規(guī)定，原則早就確定，但是實際上可望而不可及。為參加這個會議，我上天入地翻箱倒柜，收集起來的案例不過10個出頭一點。前不久，在杭州開的全國知識產(chǎn)權(quán)法官會議上，今年1月到10月知識產(chǎn)權(quán)案件數(shù)量統(tǒng)計中，就民事案件設(shè)立5萬多案件，其中一半左右是著作權(quán)案件，但反過來說，5萬多件中，民間藝術(shù)有幾件，到現(xiàn)在零零總總一共才10來件，寥若晨星。其原因值得我們深思。

民間文學(xué)藝術(shù)保護的根本宗旨是：保存、傳承、弘揚相關(guān)文化遺產(chǎn)，保護國家利益以及保護公共利益，尋求發(fā)展中國家與發(fā)達國家平衡。此根本宗旨主要不是保護私權(quán)利，而主要是保護公秩序。在保護民間文學(xué)藝術(shù)中，公法與私法要雙管齊下，相輔相成，可以用公法法律法規(guī)保護民間文學(xué)藝術(shù)，將私權(quán)利的主張改為公秩序的規(guī)制，還可用私法保護符合著作權(quán)法條件的那部分民間文學(xué)藝術(shù)作品。

總之，我認為，民間文學(xué)藝術(shù)一般已進公有領(lǐng)域；民間文學(xué)藝術(shù)屬于國家統(tǒng)一資源；民間文學(xué)藝術(shù)事業(yè)應(yīng)由政府撥款；民間文學(xué)藝術(shù)政府理當(dāng)大力扶植；民間文學(xué)藝術(shù)一般不再主張權(quán)益；民間文學(xué)藝術(shù)演繹可能產(chǎn)生作品；民間文學(xué)藝術(shù)演繹作品有著作權(quán)。還有三點建議：1、刪除現(xiàn)《著作權(quán)法》第六條。不再單列“民間文學(xué)藝術(shù)作品”，按一般作品給予著作權(quán)保護。2、或在修改《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》時，加強民間文學(xué)藝術(shù)表達的公法保護。在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》之下或者單獨立法，制定關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)保護的細化法規(guī)。3、增強各級政府對民間文學(xué)藝術(shù)的資金投入。

羅楊（中國民協(xié)黨組書記、專職副主席）：當(dāng)代民間文藝現(xiàn)狀存在許多堪憂的現(xiàn)象：產(chǎn)業(yè)化的開發(fā)，使民間文藝變異；旅游化的改造，使民間文藝變味；娛樂化的表演，使民間文藝變調(diào)；政績化的打造，使民間文藝變質(zhì)。民間文藝是燦爛美好的，也是脆弱瀕危的，它需要精心的照料和培育，需要法律的保駕護航，需要權(quán)益的呵護和伸張。

民間文藝的維權(quán)任重道遠。我想，起碼有這樣幾個方面我們可以做起來：首先要加強宣傳輿論工作，形成全民性保護民間文藝權(quán)益的共同意志和愿望。尤其應(yīng)提高民間文藝家、非遺傳承人的維權(quán)意識，改變民間文藝權(quán)益保護的“集體無意識”現(xiàn)狀。其次要切實做好民間文藝權(quán)益保護的立法工作。《非遺法》的頒布實施雖然使民間文藝駛?cè)肓擞蟹梢赖牧夹攒壍?，然而對民間文藝權(quán)益的保護仍有很多未盡事項需要梳理。比如，如何進一步細化傳承人、采錄人和整理人各自的權(quán)益；同時應(yīng)針對無具體傳承人、采錄人和整理人的作品提出明確的保護對策等諸多問題。三要為維權(quán)提供有力的組織保障，建立民間文藝權(quán)益保護機構(gòu)，專門負責(zé)民間文藝維權(quán)工作，形成有人抓、有人管的權(quán)益保障體系。四要深入開展民間文藝權(quán)益保護的研究，吸收國際先進經(jīng)驗并與國際組織合作，積極開展包括國際性的民間文藝維權(quán)工作，加強對跨國界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目的權(quán)益保護。決不能看著外國人拿著我們的民間文化去聯(lián)合國申遺時才驚呼那是中國的民間文化遺產(chǎn)?？傊?，要通過加強權(quán)益保護工作，真正實現(xiàn)讓全社會認識民間藝術(shù)，讓民間藝術(shù)得到應(yīng)有的尊嚴(yán)，讓民間藝術(shù)在得到全民關(guān)注的同時得到全民的關(guān)愛，讓民間藝術(shù)在全民的關(guān)愛中薪火相傳，弦歌不斷。