北京市兆源律師事務(wù)所 董靜

一、合同能源管理概述

合同能源管理（Energy Performance Contracting，簡稱“EPC”，國內(nèi)也有稱“EMC”）是指節(jié)能服務(wù)公司與用能單位以契約形式約定節(jié)能項目的節(jié)能目標，節(jié)能服務(wù)公司為實現(xiàn)節(jié)能目標向用能單位提供必要的服務(wù)，用能單位以節(jié)能效益支付節(jié)能服務(wù)公司的投入及其合理利潤的節(jié)能服務(wù)機制。

節(jié)能服務(wù)公司（Energy Services Company，簡稱“ESCO”，國內(nèi)也有稱“EMCO”）是指提供用能狀況診斷、節(jié)能項目設(shè)計、融資、改造（施工、設(shè)備安裝、調(diào)試）、運行管理等服務(wù)的專業(yè)化公司。

二、合同能源管理的主要類型

(一)節(jié)能效益分享型

節(jié)能效益分享型是指在整個合同能源管理實施的過程中，由節(jié)能服務(wù)公司提供項目資金并在整個節(jié)能項目中，為用能單位提供全程的節(jié)能技術(shù)服務(wù)，且節(jié)能服務(wù)公司與用能單位按照節(jié)能服務(wù)合同約定的比例分享節(jié)能效益，在合同期滿后，節(jié)能效益和節(jié)能設(shè)備歸用能單位所有。

另外，根據(jù)節(jié)能效益分享型模式的特點，節(jié)能服務(wù)公司與用能單位可約定對分享節(jié)能效益的比例予以調(diào)整。雙方可約定在合同能源管理實施前期節(jié)能服務(wù)公司享有節(jié)能效益的70%-100%，以確保節(jié)能服務(wù)公司較快收回成本并獲得利潤，而在合同能源管理實施的后期，對節(jié)能服務(wù)公司享有節(jié)能效益的比例予以下浮。

(二)節(jié)能量保證型

節(jié)能量保證型指用能單位提供項目資金，由節(jié)能服務(wù)公司提供項目的全程技術(shù)服務(wù)并保證節(jié)能效果，按照節(jié)能服務(wù)合同的約定，用能單位向節(jié)能服務(wù)公司支付相關(guān)服務(wù)費用。如果在合同期內(nèi)，節(jié)能項目沒有達到節(jié)能服務(wù)公司承諾的節(jié)能量或節(jié)能效益，則節(jié)能服務(wù)公司按合同約定向用能單位補償未達到的節(jié)能效益，承擔(dān)違約責(zé)任。

在節(jié)能量保證型中,節(jié)能服務(wù)公司不直接承擔(dān)項目前期投資成本。節(jié)能服務(wù)公司的主要義務(wù)是為用能單位提供相關(guān)技術(shù)支持，保證用能單位的節(jié)能成果。節(jié)能量保證型合同能源管理更適合大型節(jié)能服務(wù)公司（尤其是跨國公司）使用。

(三)能源費用托管型

能源費用托管型指用能單位委托節(jié)能服務(wù)公司進行能源系統(tǒng)的運行管理和節(jié)能改造，并按照節(jié)能服務(wù)合同約定向節(jié)能服務(wù)公司支付能源托管費。節(jié)能服務(wù)公司通過提高能源效率降低能源費用，并按照節(jié)能服務(wù)合同約定擁有全部或者部分節(jié)省的能源費用。節(jié)能服務(wù)公司的經(jīng)濟效益來自能源費用的節(jié)約，用能單位的經(jīng)濟效益來自能源費用（承包額）的減少。

目前，我國合同能源管理項目中以節(jié)能效益分享型為主。在行業(yè)分布上，節(jié)能效益分享型主要分布在建筑領(lǐng)域，節(jié)能量保證型項目主要集中在工業(yè)領(lǐng)域，能源費用托管型項目主要實施于具有一定規(guī)模的醫(yī)院、飯店和商場。在實施時間上，節(jié)能效益分享型的合同期限有延長的趨勢，平均超過4.5年，最長超過10年；能源費用托管型的托管期則普遍較長，平均超過10年，最長為15年。

隨著我國節(jié)能服務(wù)公司運營管理的不斷成熟，目前開始出現(xiàn)節(jié)能效益分享型與節(jié)能量保證型相結(jié)合、節(jié)能效益分享型與能源費用托管型相結(jié)合的復(fù)合型合同能源管理模式。

三、合同能源管理與融資租賃結(jié)合的模式探討

(一)節(jié)能服務(wù)公司融資模式

在我國目前的合同能源管理項目中，多以節(jié)能效益分享型為主，而節(jié)能效益分享型主要的特點之一，就是由節(jié)能服務(wù)公司提供項目投入的全部資金、節(jié)能設(shè)備和服務(wù)，用能單位無需任何資金投資。以節(jié)能服務(wù)公司為融資主體，作為融資租賃模式中的承租人的具體模式為：(1)節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項目合作內(nèi)容；(2)節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)節(jié)能項目特點選購節(jié)能設(shè)備，與租賃公司簽署《融資租賃合同》。租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司選定的供應(yīng)商簽署 《買賣合同》，并向供應(yīng)商支付購買價款；(3)供應(yīng)商根據(jù)合同約定向節(jié)能服務(wù)公司交付租賃物；(4)用能單位向節(jié)能服務(wù)公司支付節(jié)能效益；(5)節(jié)能服務(wù)公司以節(jié)能效益向租賃公司支付租金，租賃期滿節(jié)能服務(wù)公司無違約的，租賃公司可將租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給節(jié)能服務(wù)公司，節(jié)能服務(wù)公司則在合同能源管理項目完成后將節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位；(6)供應(yīng)商對節(jié)能設(shè)備提供維護服務(wù)。

上述為融資租賃的一般運作流程，而實踐中，將租賃物（節(jié)能設(shè)備）直接交付給用能單位更合理，也更符合合同能源管理項目的要求及交易實質(zhì)。在實際交付租賃物時，可以由節(jié)能服務(wù)公司與用能單位共同確認租賃物的交付，各方可派一名指定人員到用能單位對租賃物接收單進行會簽確認起租日。

(二)用能單位融資模式

因節(jié)能設(shè)備與節(jié)能服務(wù)具有密切的關(guān)聯(lián)性，很多大型的工程設(shè)備供應(yīng)商也同時提供節(jié)能技術(shù)服務(wù)，如西門子旗下的SFAE。在此種情況下，用能單位可以作為承租人要求融資租賃公司向節(jié)能服務(wù)公司購買節(jié)能設(shè)備和節(jié)能服務(wù)。融資租賃公司將節(jié)能設(shè)備租給用能單位使用，并從用能單位分享節(jié)能效益，具體流程為：(1)租賃公司根據(jù)用能單位的指定購買節(jié)能設(shè)備，與供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司簽署《買賣合同》，供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項目合作內(nèi)容和節(jié)能效果；(2)租賃公司與用能單位簽署《融資租賃合同》，租賃公司向供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司支付購買價款；(3)供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)合同約定向用能單位交付租賃物；(4)用能單位從節(jié)能效益中向租賃公司支付租金；(5)供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司向用能單位提供設(shè)備維修、技術(shù)服務(wù)；(6)租賃期滿各方無違約的，用能單位支付留購款，節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位。

此種模式的關(guān)鍵在于，用能單位要求融資租賃公司向供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司購買節(jié)能設(shè)備的同時約定供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司向用能單位提供節(jié)能服務(wù)及節(jié)能效果保證。

(三)節(jié)能服務(wù)公司兼具融資租賃資質(zhì)模式

此種模式為節(jié)能服務(wù)公司同時申請融資租賃資質(zhì)，開展從事融資租賃業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍后，則同時兼具提供節(jié)能技術(shù)服務(wù)與融資租賃業(yè)務(wù)的雙重職能，為用能單位提供融資服務(wù)及節(jié)能服務(wù)，具體流程為：(1)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項目合作內(nèi)容，約定節(jié)能效益；(2)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)節(jié)能項目特點選購節(jié)能設(shè)備，與供應(yīng)商簽署《買賣合同》；(3)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《融資租賃合同》；(4)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司向供應(yīng)商支付設(shè)備款；(5)供應(yīng)商根據(jù)合同約定向用能單位交付租賃物；(6)用能單位向租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司從節(jié)能效益中支付租金；(7)租賃期滿各方無違約的，用能單位支付留購款，節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位。

上述模式從事節(jié)能服務(wù)可以有效的節(jié)約交易成本，提高融資效率，縮短磋商、談判等流程，有效地增強節(jié)能服務(wù)公司的核心競爭力。而融資租賃與節(jié)能服務(wù)公司結(jié)合也是目前一種新興的復(fù)合型企業(yè)，為未來合同能源管理發(fā)展趨勢之一。

四、融資租賃模式中的相關(guān)問題解析

(一)融資租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司資質(zhì)的申請問題

目前，在我國獲得融資租賃資質(zhì)的方式有三種，即：根據(jù)銀監(jiān)會頒布的《金融租賃公司管理辦法》設(shè)立的金融租賃公司、根據(jù)商務(wù)部頒布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設(shè)立的外商投資融資租賃公司，以及根據(jù)商務(wù)部、國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于從事融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》設(shè)立的內(nèi)資試點融資租賃公司。上述三種方式設(shè)立的融資租賃公司在我國均可以從事有關(guān)節(jié)能設(shè)備的融資租賃業(yè)務(wù)，只是在監(jiān)管上隸屬不同的主管部門。

提供節(jié)能服務(wù)屬于提供技術(shù)服務(wù)類的企業(yè)營業(yè)范疇，在我國目前屬于工商登記范圍中的非特許行業(yè)，除履行一般在工商部門設(shè)立有限責(zé)任公司的程序外，無需特殊部門進行審批，只要具備從事節(jié)能服務(wù)所需的專業(yè)的人員、技術(shù)、設(shè)備等開展節(jié)能服務(wù)業(yè)務(wù)所需條件的均可以向工商部門申請設(shè)立節(jié)能服務(wù)公司。

(二)效益分享和風(fēng)險分擔(dān)

融資租賃與節(jié)能效益結(jié)合的難點，在于節(jié)能效益具有不確定性，比如由于項目運營條件的變化、能源價格的變化、項目的選擇與工程實施過程中的變化等，這些不確定性會導(dǎo)致一些風(fēng)險，風(fēng)險的分擔(dān)和控制是最重要的一個環(huán)節(jié)。融資租賃需要適度規(guī)模的項目，有些項目太小不容易操作成功，項目運營條件的變化也有可能使項目運行發(fā)生變化，如運行時間、運行方式、運行范圍等發(fā)生變化，有可能引起節(jié)能效益的變化。各方必須對節(jié)能量和節(jié)能效益變化的具體細節(jié)進行溝通并對效益變化的利益分享和風(fēng)險分擔(dān)進行約定。

“十二五”期間，我國節(jié)能服務(wù)行業(yè)發(fā)展將明顯提速，但節(jié)能服務(wù)公司的融資難問題一直困擾著節(jié)能服務(wù)業(yè)的發(fā)展。租賃業(yè)界應(yīng)充分探討和拓展融資租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司的合作方式，實現(xiàn)融資租賃和合同能源管理的有效結(jié)合，以在實現(xiàn)自身利益最大化的同時，為我國節(jié)能減排任務(wù)貢獻一份力量。

[1]陳宇晨.小議合同能源管理和融資租賃的區(qū)別[J].商場現(xiàn)代化.2011

[2]張曉鳴.同能源管理期待強力支撐[N].匯報，2008