雖然現(xiàn)行的法律法規(guī)并無明確規(guī)定將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)作為量刑應(yīng)予考慮的情節(jié)，但司法實踐證明犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)是衡量其認罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn)內(nèi)容之一。為此，將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)，既是在刑事訴訟各個環(huán)節(jié)貫徹落實寬嚴相濟刑事政策的具體體現(xiàn)，又是促進文明規(guī)范執(zhí)法、維護監(jiān)管秩序的重要載體，更是引導犯罪嫌疑人、被告人接受教育改造、保障其合法權(quán)益的有效措施。
　　
　　一、將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)的重要性
　　
　　如果將犯罪嫌疑人、被告人在看守所羈押期間的表現(xiàn)情況作為法定量刑情節(jié)，建立合法有效的羈押檔案，進而固定下來形成一種正常機制，而不是目前僅只是把“立功表現(xiàn)”當作“依法從寬處理”的依據(jù)，其必將產(chǎn)生以下法律效果。
　　一是可以減輕管教壓力，節(jié)約司法資源。因為大多數(shù)在押犯罪嫌疑人、被告人為了得到從輕判處。往往會產(chǎn)生主動悔改的心理自覺。從被動遵守監(jiān)規(guī)轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃幼袷乇O(jiān)規(guī)。二是有利于共同維護監(jiān)管秩序。防范“牢頭獄霸”的形成。因為在押犯罪嫌疑人、被告人為了達到從輕處罰的目的，必將大大減少違規(guī)行為，配合看守所維護監(jiān)管秩序，共同維護相互間和睦相處的局面。個別在押人員“老犯欺負新犯、強者欺負弱者”的違規(guī)行為沒有市場，也容易被其他在押人員檢舉揭發(fā)，進而壓縮了“牢頭獄霸”產(chǎn)生的空間。三是有利于維護監(jiān)管場所的安全穩(wěn)定，保障在押人員的合法權(quán)益。因為在押犯罪嫌疑人、被告人為了得到從輕處罰。一定要爭做表現(xiàn)好的在押人員，必將帶動和監(jiān)督其他在押人員遵守監(jiān)規(guī)，發(fā)現(xiàn)監(jiān)房內(nèi)有違禁物品時會及時上交，發(fā)現(xiàn)有安全隱患會及時報告。發(fā)現(xiàn)在押人員實施自傷、自殺等行為時會及時制止、及時報警。
　　
　　二、將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)的必要性
　　
　　看守所是羈押依法被逮捕、刑事拘留的人犯的機關(guān)，其任務(wù)是依據(jù)國家法律對被羈押的人犯實行武裝警戒看守、保障安全，對人犯進行教育，管理人犯的生活和衛(wèi)生。保障偵查、起訴和審判工作順利進行。但在司法實踐中。對被羈押人員的管理教育活動存在以下困境：一是對“表現(xiàn)良好”的獎勵力度不夠，引發(fā)在押人員忽視審前羈押表現(xiàn)。《中華人民共和國看守所條例》第35條的規(guī)定，“人犯在被羈押期間，遵守監(jiān)規(guī)，表現(xiàn)良好的，應(yīng)當予以表揚和鼓勵；有立功表現(xiàn)的，應(yīng)當報請辦案機關(guān)依法從寬處理?！贝艘?guī)定僅只是把“有立功表現(xiàn)的”明確界定為“依法從寬處理”的情節(jié)，其他表現(xiàn)即便再好，也只能受到“表揚和鼓勵”。由于表揚和鼓勵只是精神方面的獎勵，對于在押人員來講沒有多大的實際意義，導致在押人員對審前羈押表現(xiàn)滿不在乎。即使看守所管教民警做了大量的工作、花了大量的精力，但每個月或多或少總有一些在押人員違反監(jiān)規(guī)，甚至有些在押人員多次違反監(jiān)規(guī)，甚至成為“牢頭獄霸”。二是對“違反監(jiān)規(guī)”的懲戒力度不夠，助長了在押人員違規(guī)的囂張氣焰?！吨腥A人民共和國看守所條例》第36條的規(guī)定，“看守所對于違反監(jiān)規(guī)的人犯，可予以警告或者訓誡；情節(jié)嚴重，經(jīng)教育不改的，可以責令具結(jié)悔過或者經(jīng)看守所所長批準予以禁閉?！睋?jù)此?？词厮鶎τ谠谘喝藛T的違規(guī)行為只能采取警告、訓誡、責令具結(jié)悔過或禁閉等處罰措施。由于看守所對于在押人員的處罰手段有限、懲罰力度不大，許多在押人員認為只要“大規(guī)不犯、小規(guī)不斷”。看守所管教民警就拿他沒辦法，最多就是受到警告或者訓誡處理。從而為“牢頭獄霸”的孳生提供了溫床。三是刑罰的量刑原則過于“原則”，致使在押人員審前羈押表現(xiàn)沒有納入法定量刑情節(jié)?！缎谭ā返?1條規(guī)定，“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應(yīng)當根據(jù)犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。”但是，該項規(guī)定僅只是作為原則提出來，況且在相關(guān)司法解釋中并沒有把犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)的表述，在實際工作中往往不夠重視犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)，也容易造成因人、因時、因事而異采取不同的處理方式。為此，有必要對《刑法》第61條的“情節(jié)”明確細化，將犯罪嫌疑人、被告人在看守所的表現(xiàn)情況作為法定量刑考慮情節(jié)，成為量刑的依據(jù)之一。
　　
　　三、將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)的合法性
　　
　　一是將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)。符合“法律面前人人平等”的原則?！胺擅媲叭巳似降取笔俏覈鴳椃ê头傻幕驹瓌t。要求我們在保護公民的合法權(quán)益、懲戒違法行為等方面，都要堅持“以事實為依據(jù)、以法律為準繩”的司法原則，做到“人人平等”、“相同的情形相同對待”，反對法外歧視，努力達到法律平等、機會平等、結(jié)果平等相統(tǒng)一的目標。只有將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)，貫穿于司法、執(zhí)法、守法等個各個環(huán)節(jié)，創(chuàng)造犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)與罪犯勞動改造表現(xiàn)之間“機會平等”的環(huán)境，才能將“法律面前人人平等”的基本原則貫徹好、落實好，達到法律平等、形式平等與事實平等的有機統(tǒng)一。二是將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)，符合《刑法》“對于任何人犯罪，在適用法律上一律平等”的原則。雖然看守所羈押的犯罪嫌疑人、被告人在法院未作出判決時，不能認為是罪犯。但他們被依法判處有期徒刑以上刑罰時，他們在看守所期間的羈押期限依法應(yīng)當折抵刑期。由此可以看出。犯罪嫌疑人、被告人在所羈押期間實際等同于留所服刑期間，被判刑的罪犯羈押期間等同于留所服刑。其羈押期間的表現(xiàn)即等同于留所服刑期間的表現(xiàn)，應(yīng)當與留所服刑罪犯享有同等的待遇，其在看守所的表現(xiàn)情況應(yīng)當影響量刑。這也是《刑法》“對于任何人犯罪，在適用法律上一律平等”的原則在刑罰執(zhí)行環(huán)節(jié)的具體落實。三是將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)，是考量其接受教育改造情況、悔改表現(xiàn)作為落實減刑和假釋的要件和依據(jù)?！吨腥A人民共和國刑法》第72條將判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子有無悔罪表現(xiàn)作為能否宣告緩刑的依據(jù)之一：第78條和81條也將服刑罪犯認真遵守監(jiān)規(guī)情況、接受教育改造情況、悔改表現(xiàn)情況作為減刑和假釋的條件之一。根據(jù)上述三條的規(guī)定，現(xiàn)行法律已將被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，有無悔罪表現(xiàn)，作為宣告緩刑、減刑和假釋的要件之一來看待。被判刑的罪犯在看守所羈押期間的表現(xiàn)也涉及到悔罪表現(xiàn)情況，應(yīng)當作為量刑考慮情節(jié)。犯罪嫌疑人、被告人在看守所的表現(xiàn)情況即是否遵守監(jiān)規(guī)、是否服從管教、表現(xiàn)是好是壞，能夠反映其對自己實施違法違規(guī)行為的認識心態(tài)。如果犯罪嫌疑人、被告人被羈押在看守所能夠認真遵守監(jiān)規(guī)，服從管教，表現(xiàn)良好，說明其在主觀上對自己實施違法違規(guī)行已有悔恨心態(tài)和悔改要求，法院在量刑時應(yīng)當酌情從輕判處；而犯罪嫌疑人、被告人如果被羈押后，經(jīng)常違反監(jiān)規(guī)，不服從管教，說明其抗拒法律、藐視法律，不存在悔改表現(xiàn)，法院量刑時可以酌情從重判處。
　　
　　四、將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)的程序選擇
　　
　　將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)在法理上有一定依據(jù)，在現(xiàn)實的司法機構(gòu)設(shè)置和司法運作程序當中也是可行的，在實踐中，要詳細規(guī)定審前羈押表現(xiàn)的認定標準，明確審前羈押期間在量刑上酌定從輕、從重或減輕處罰的情形，并嚴格按照規(guī)定程序規(guī)范操作，保障機會平等、程序平等、結(jié)果平等。
　　一是看守所應(yīng)健全犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)檔案?？词厮鳛樵谘喝藛T的監(jiān)管機關(guān)，可以對羈押人員進行日常監(jiān)管表現(xiàn)情況的考察，特別要對犯罪嫌疑人、被告人認真遵守監(jiān)規(guī)，服從管教，積極參加生產(chǎn)學習，認真做好“耳目”、坐班等職責，熱情照顧同號房老、弱、病、殘人員等表現(xiàn)突出的：或者犯罪嫌疑人、被告人違反監(jiān)規(guī)、不服從管教、時常鬧監(jiān)、辱罵欺負毆打同號房在押人員等違規(guī)表現(xiàn)，通過看守所執(zhí)法民警的日志、調(diào)查取證等形式進行全方位、多角度“寫實”，形成執(zhí)法檔案，并對被監(jiān)管人員的表現(xiàn)形成書面意見，在看守所內(nèi)予以公示后，一并呈交檢察機關(guān)、審判機關(guān)作為量刑依據(jù)。二是駐所檢察室應(yīng)對犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)進行審查把關(guān)。駐所檢察室收到看守所移送的該在押人員表現(xiàn)情況的書面材料后，要根據(jù)平時的監(jiān)督情況，對擬呈報在押人員的表現(xiàn)情況進行進行審查監(jiān)督。在書面審查的基礎(chǔ)上，發(fā)揮駐所檢察職能向看守所管教民警、巡視民警、武警調(diào)查了解，與有關(guān)在押人員個別談話、或檢察官約談了解情況，接受檢舉控告等，核實執(zhí)行機關(guān)呈報意見的真實性。經(jīng)審查后，對看守所提供的證據(jù)屬實的，移交檢察院審查起訴部門；對情況不實的，將材料退回看守所。并查明退回原因、追究責任。三是公訴部門應(yīng)對犯罪嫌疑人、被告人審前羈押檔案和監(jiān)所檢察部門的審查意見并提出量刑建議。監(jiān)所檢察部門在審核監(jiān)管部門量刑呈報意見的同時，將呈報意見副本轉(zhuǎn)交辦案機關(guān)。公訴部門在接到辦案機關(guān)轉(zhuǎn)交的材料后，應(yīng)當認真審查各項書面材料，由公訴人向法庭出示。作為量刑的建議之一；特別是要與被監(jiān)管人的立功、自首情況相結(jié)合，提出被監(jiān)管人員從輕、從重或減輕處罰的意見，作為量刑情節(jié)提交審判機關(guān)。四是審判機關(guān)應(yīng)就犯罪嫌疑人、被告人的審前羈押表現(xiàn)采信與否進行當庭質(zhì)證。審判機關(guān)在審理案件的過程中，要把犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入量刑情節(jié)來考察，重視檢察機關(guān)提供的證據(jù)材料，經(jīng)控辯雙方當庭質(zhì)證，提交合議庭合議。審判機關(guān)采納意見后，應(yīng)在判決書中作出詳細說明。應(yīng)當指出的是，此種減刑幅度不宜過大，一般應(yīng)在一個月以上、一年以下為宜，否則將違反罪刑法定原則。五是創(chuàng)新工作機制，保證犯罪嫌疑人、被告人審前羈押證據(jù)的規(guī)范運行。由檢察機關(guān)牽頭，聯(lián)合辦案機關(guān)、看守所、審判機關(guān)，健全犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)檔案，將其辦案機關(guān)提交審判機關(guān)，由審判機關(guān)判定能否作為酌情從輕或從重處罰的證據(jù)，形成將犯罪嫌疑人、被告人審前羈押表現(xiàn)納入法定量刑情節(jié)工作機制，從而保證審前羈押表現(xiàn)證據(jù)正當發(fā)揮作用、不被濫采濫用。要建立責任追究、案件備查、回訪等制度，實行層層把關(guān)，全方位監(jiān)督，增強建立量刑情況的透明度，防止監(jiān)管機關(guān)借此搞“假立功”等虛假呈報意見等問題的發(fā)生，確保對在押人員審前羈押表現(xiàn)的評鑒工作程序規(guī)范，結(jié)果公正、公