□文/王瑾玉 孫紅梅

一、引言

中國(guó)證券市場(chǎng)自建立以來(lái)，為我國(guó)社會(huì)資源的配置起到了積極的作用。但是，隨著證券市場(chǎng)的不斷深入發(fā)展，越來(lái)越多的投資者對(duì)中國(guó)證券市場(chǎng)所起的作用產(chǎn)生了質(zhì)疑：中國(guó)證券市場(chǎng)的上市公司究竟是為投資者制造利潤(rùn)的機(jī)器，還是掏空投資者的工具？

舉例來(lái)說(shuō)：自2006年起，中捷股份實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)蔡開(kāi)堅(jiān)指使公司相關(guān)人員多次向控股股東中捷集團(tuán)劃撥資金。截至2007年12月31日，違規(guī)占用資金余額達(dá)16，985.54萬(wàn)元，公司對(duì)上述事項(xiàng)未履行相應(yīng)的審批程序及信息披露義務(wù)，中捷控股集團(tuán)直至2008年4月21日才全部歸還所占用資金。

上市公司隱瞞占資不但導(dǎo)致財(cái)務(wù)報(bào)表存在重大錯(cuò)報(bào)，而且此行為也是重大違規(guī)行為，控股股東和實(shí)際控制人違規(guī)占用上市公司的資金，是對(duì)上市公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯，是嚴(yán)重?fù)p害上市公司和廣大中小股東權(quán)益的違法行為，更是上市公司健康發(fā)展的巨大障礙。此次中捷股份6名高官的集體辭職，公司高層基本上是“一鍋端”了，如此一來(lái)，公司的正常運(yùn)行肯定會(huì)受到影響，無(wú)疑投資人將成為最大受害者。

控股股東之所以可以通過(guò)占用上市公司資金的方式侵占其他相關(guān)者的經(jīng)濟(jì)利益，最根本的原因在于控股股東擁有對(duì)上市公司的控制權(quán)。由于絕大部分上市公司都和母公司存在產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)上的關(guān)系，大股東對(duì)股份公司或多或少都有應(yīng)付賬款，所以從上市公司應(yīng)收賬款中很難看出大股東對(duì)股份公司資金占用的嚴(yán)重程度。但從其他應(yīng)收款中卻可反映出來(lái)。個(gè)別公司大股東資金占用已超過(guò)了公司最近一次募集的資金金額。小股東的資金被大股東“有償”或“無(wú)償”使用，侵犯公司和小股東利益。一些公司因控股大股東占用資金而采取不分配的方案，個(gè)別公司甚至將其他應(yīng)收款和大股東資金占用作為其進(jìn)行虛假陳述和蒙騙投資者的工具。

二、控股股東占用資金的主要形式

大股東及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司貨幣資金的問(wèn)題十分普遍，其中有的是通過(guò)經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易的途徑諸如應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款占用的，有的是通過(guò)與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)無(wú)直接關(guān)系的途徑諸如其他應(yīng)收款、應(yīng)收利息占用的，還有的是通過(guò)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的財(cái)務(wù)公司占用的，另一種占用途徑是通過(guò)貸款擔(dān)保關(guān)系間接占用。

1、直接占用?？毓晒蓶|直接占用上市公司資金是比較簡(jiǎn)單因此也比較容易發(fā)現(xiàn)的侵占方式。具體來(lái)講，比較常見(jiàn)的直接占用方式又包括以下幾種：

第一種方式是“截”。作為發(fā)起人，控股股東極容易利用其代為管理資金的優(yōu)勢(shì)地位截留上市公司的募集資金。其中，最為典型的例子如春都股份。春都集團(tuán)在把春都股份推上市之前承擔(dān)了不少債務(wù)。因此，在春都股份上市之后，春都集團(tuán)秉承“父?jìng)舆€”的理念在春都股份上市3個(gè)月期間共截留了1.8億元左右的募集資金來(lái)償還其債務(wù)。

第二種方式是“挪”。其中，最為典型的例子是大慶聯(lián)誼。大慶聯(lián)誼上市首發(fā)募集資金4.81億元，明確指明這些資金計(jì)劃投向齊齊哈爾富拉爾基油田等四個(gè)項(xiàng)目，并且在1997年年報(bào)中稱(chēng)這些項(xiàng)目均進(jìn)展順利。然而，公司1998年年報(bào)中開(kāi)始顯示部分項(xiàng)目并未按計(jì)劃投入。而到了1999年的年報(bào)，大慶聯(lián)誼竟索性“坦言”相告：“前次募集資金被控股股東挪為他用”。

第三種方式是“墊”。其中，最為典型的例子是ST江紙。在ST江紙改制之時(shí)，江紙集團(tuán)把所有主導(dǎo)產(chǎn)品及優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)全部投入到股份公司中，并承擔(dān)了改制前的大部分債務(wù)。這樣做的結(jié)果導(dǎo)致集團(tuán)公司主營(yíng)業(yè)務(wù)日漸萎縮，銷(xiāo)售收入逐年下降，現(xiàn)金流量猛然銳減。在這樣的狀況之下，江紙集團(tuán)決定讓上市公司用新增銀行貸款來(lái)替自己歸還歷史欠款，墊付金額高達(dá)6.77億元。

第四種方式是“偷”。其中，最為典型的例子是幸福實(shí)業(yè)。幸福實(shí)業(yè)2.5億元幾乎全部的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)被集團(tuán)“私自”拿去抵押，而上市公司居然三年來(lái)對(duì)此行為“毫不知情”。

2、間接占用。間接占用主要是指控股股東并非直接，而是通過(guò)關(guān)聯(lián)方來(lái)占用上市公司的資金，因此相比較直接占用更為隱蔽因此也更難發(fā)現(xiàn)。但由于經(jīng)濟(jì)和體制各方面的原因，我國(guó)上市公司與控股股東之間存在大量關(guān)聯(lián)方交易，因此也就存在大量的控股股東間接占用上市公司資金的機(jī)會(huì)。

上市公司與控股股東之間進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易的形式主要包括經(jīng)營(yíng)性購(gòu)銷(xiāo)產(chǎn)品、資金借貸、資產(chǎn)購(gòu)銷(xiāo)以及資產(chǎn)租賃等形式。這其中所占比例較大的是經(jīng)營(yíng)性購(gòu)銷(xiāo)產(chǎn)品和資金借貸。

還有一種更為隱蔽卻非常普遍的占用方式是上市公司為控股股東“擔(dān)?！薄＿@其中最具代表性的是棱光實(shí)業(yè)。

三、控股股東占資行為產(chǎn)生的各種因素

我國(guó)目前正處于轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過(guò)程中。從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的摸索型改革，一方面難以立即擺脫歷史的慣性思維和慣性行為；另一方面在有破有立的過(guò)程中難免會(huì)出現(xiàn)制度的疏漏和空洞。不完全契約中的機(jī)會(huì)主義傾向加上現(xiàn)實(shí)條件的存在，使得機(jī)會(huì)主義傾向轉(zhuǎn)化為具體的實(shí)際行動(dòng)，本文所討論的控股股東占用上市公司資金的行為即是我國(guó)轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)背景下控股股東上述理想契約關(guān)系的一種異化。

1、控股股東占資行為的壓力因素。我國(guó)目前正處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐步轉(zhuǎn)型的過(guò)程中。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)中的企業(yè)形式大多為國(guó)有企業(yè)，國(guó)家擁有企業(yè)的所有權(quán)，國(guó)家負(fù)責(zé)企業(yè)經(jīng)營(yíng)。國(guó)有股權(quán)在我國(guó)大多數(shù)上市公司中不僅在數(shù)量上處于“一股獨(dú)控”的地位，并且一般情況下不予流通。國(guó)有股的非流通性使得國(guó)有股東無(wú)法享受流通股東的股權(quán)交換收益，這是國(guó)有控股股東占用上市公司資金行為產(chǎn)生的壓力來(lái)源之一，而國(guó)有控股股東的控制地位則為其行使侵占行為創(chuàng)建了基礎(chǔ)。

我國(guó)股票市場(chǎng)早期實(shí)行的股票發(fā)行上市的審批制，使得股票發(fā)行上市指標(biāo)成為上市公司競(jìng)相爭(zhēng)奪的“稀缺資源”。為爭(zhēng)奪有限的“股票發(fā)行上市指標(biāo)”，大多早期的上市公司均采用了剝離大部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)上市的上市方式，而剝離后作為上市公司控股股東的續(xù)存企業(yè)則需要面臨經(jīng)營(yíng)能力下降、對(duì)外債務(wù)繁多等一系列后續(xù)的嚴(yán)重問(wèn)題，這理所當(dāng)然成為續(xù)存企業(yè)，即控股股東要求上市公司“利潤(rùn)反哺”，甚至直接占用上市公司資金的有利理由之一。

同時(shí)，信貸市場(chǎng)與債券融資渠道的萎縮，以及股權(quán)融資使用效率的低下，再加上控股股東自身經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)窘迫、短線(xiàn)投機(jī)策略以及多元化投資的需求等等，無(wú)疑不給控股股東占用上市公司資金施加了種種壓力。

2、控股股東占資行為的機(jī)會(huì)因素。由于上市公司股權(quán)制衡機(jī)制失衡，內(nèi)部審計(jì)對(duì)管理層以上部門(mén)審計(jì)無(wú)效等原因，為控股股東惡意占用上市公司資金提供了內(nèi)在的可乘之機(jī)。再加上外部行政監(jiān)管的力度薄弱，以及法律制度的嚴(yán)重滯后，弱化了控股股東惡意占用上市公司資金的外在懲戒力量。簡(jiǎn)而言之，上市公司內(nèi)部占用資金機(jī)會(huì)的“硬”，加上上市公司外部防止占用資金機(jī)會(huì)的“軟”，為控股股東惡意占用上市公司資金大開(kāi)方便之門(mén)。

3、控股股東占資行為的自我合理化因素。從外部體制原因來(lái)講，控股股東占用資金的自我合理化因素和控股股東占用資金的壓力因素是密切相關(guān)的；從內(nèi)在意識(shí)原因來(lái)講，出現(xiàn)占用資金行為的控股股東大多自我意識(shí)膨脹、市場(chǎng)意識(shí)淡漠。

控股股東占用上市公司資金不是我國(guó)所特有的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，各國(guó)控股股東占用上市公司資金的占用情況及占用原因都與各國(guó)的具體國(guó)情有關(guān)。我國(guó)公司化的形式改革和國(guó)有權(quán)的實(shí)質(zhì)控制這兩條矛盾思路，審核制的股票發(fā)行上市制度，融資渠道及資金運(yùn)用效果的不盡如人意，以及控股股東自身經(jīng)營(yíng)不善、短線(xiàn)投機(jī)、多元化發(fā)展等種種原因形成了控股股東占用上市公司資金的諸種壓力因素?！耙还瑟?dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)在“資本多數(shù)決”的原則下使得上市公司的內(nèi)部管理大多由控股股東一手掌控。而內(nèi)部審計(jì)的組織設(shè)計(jì)也使得內(nèi)部審計(jì)不參與管理層以上部門(mén)的舞弊內(nèi)部審計(jì)共謀就已是萬(wàn)幸。再加上外部行政監(jiān)管的力度薄弱、法律制度的嚴(yán)重滯后，為控股股東惡意占用上市公司資金提供了由內(nèi)而外的偌大的機(jī)會(huì)空間。由此可見(jiàn)，我國(guó)轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)的制度設(shè)計(jì)缺乏對(duì)控股股東理想契約關(guān)系的完全保障，使得控股股東侵占上市公司資金的機(jī)會(huì)主義行為有可能變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)。

四、控股股東占資行為解決途徑分析

從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來(lái)看，保護(hù)控股股東上述契約關(guān)系順利進(jìn)行的方法主要可分為兩大類(lèi)，即事前的預(yù)防和事后的懲罰。

事前的預(yù)防是一種較為積極的防范，主要是通過(guò)事前比預(yù)期損失較小的開(kāi)支防止損失的發(fā)生。我們可以通過(guò)上市公司自身公司治理結(jié)構(gòu)的完善來(lái)減少控股股東占用上市公司資金的機(jī)會(huì)，從而提高社會(huì)的整體效用。

事后的懲罰是一種較為消極的防范，主要是通過(guò)增加違約的成本從而減少違約的預(yù)期凈收益來(lái)減少違約率。違約成本的增加主要取決于兩個(gè)因素：制裁的嚴(yán)厲性和頻率，因?yàn)檫@兩者要么提高了支付更高“價(jià)格”的可能性，要么提高了“價(jià)格”本身。作為事后懲罰的兩個(gè)渠道，行政監(jiān)管較之法律懲治更為主動(dòng)且持續(xù)，因此適當(dāng)增加監(jiān)管的頻率可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止違約的發(fā)生，從而也可提高社會(huì)的凈效用；而法律懲治由于一般只能在違約行為發(fā)生及被發(fā)現(xiàn)后才能發(fā)揮作用，因此適當(dāng)提高懲治的嚴(yán)厲性，加大契約當(dāng)事人的違約成本，從而減少違約行為的發(fā)生。

結(jié)合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況，將以上三者結(jié)合起來(lái)，完善公司治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)行政監(jiān)管、加大法律懲治應(yīng)是較為理想的解決方式。

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