劉永效

摘要關于競業(yè)限制最重要的兩部法律要數(shù)新《公司法》和《勞動合同法》?！豆痉ā防锩婵梢钥吹綄Ω邔庸芾碚叩南拗票容^多,包括有董事長,經(jīng)理人和財務管理人等高層管理人員?！秳趧雍贤ā窂拇蟮姆秶鷣碚f,所有與商業(yè)秘密有聯(lián)系的勞動者都可以成為競業(yè)限制的人員。本文以這兩部法律的規(guī)定詳細介紹一下中國商業(yè)秘密保護中的競業(yè)禁止與競業(yè)限制。

關鍵詞競業(yè)限制 商業(yè)秘密 保護

中圖分類號:F406.72文獻標識碼:A

一、《公司法》對競業(yè)禁止的規(guī)定

綜觀世界上的競業(yè)禁止制度,在經(jīng)濟貿(mào)易中,能夠掌握公司重要信息的人員,最主要的還是公司的高層管理人員,因為他們的權(quán)利與職責為他們提供了接觸公司信息的平臺,由此也產(chǎn)生出對高層人員的規(guī)定與限制,防止公司商業(yè)信息的外泄而使公司利益遭受損失。所以競業(yè)禁止制度因高層管理人員的職位與公司的管理風險應運而生。因此有必要先介紹公司法中對競業(yè)禁止制度的規(guī)定,然后可以借鑒公司法的相關規(guī)定運用到勞動關系中用人單位與勞動者的規(guī)定中去。我國2005年出臺了新的《中華人民共和國公司法》,這部法律的第六章“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務”規(guī)定了公司管理人員的義務與責任,包括競業(yè)禁止義務?！豆痉ā返?48條規(guī)定了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實與勤勉義務。在兩種義務的前提下規(guī)定了相關人員的具體義務,即第149條的規(guī)定。忠實義務是指董事、監(jiān)事和高管受人之托,應忠人之事,不僅應為公司的最大利益行事,而且應在個人與公司利益相沖突時,以公司利益為重,服從公司利益。而勤勉義務是指董事、監(jiān)事和高管需以合理的注意管理或控制公司事務?！豆痉ā返?49條第1款中共8項的規(guī)定是對忠實義務的詳細規(guī)定。

《公司法》第149條具體規(guī)定了董事或高管競業(yè)禁止義務。對違反競業(yè)禁止義務和泄露商業(yè)秘密的行為采取怎樣的懲罰,包括有民事、行政和刑事的責任承擔,而新公司法僅規(guī)定了相應的民事責任,即承擔對公司所造成的損害和違反規(guī)定所得的收入歸為公司所有。同樣地,在企業(yè)與普通勞動者之間也存在基本的忠實義務。企業(yè)勞動者和本單位具有勞動關系,這些決定了企業(yè)在職勞動者對企業(yè)負有忠實義務,保守企業(yè)商業(yè)秘密就是建立在這種義務基礎上。

二、《勞動合同法》中的競業(yè)限制規(guī)定

考慮到高層人員接觸公司機密的情況比其他人更容易出現(xiàn),出現(xiàn)商業(yè)秘密泄露的情況可能性更大,所以在公司法中,用法定的競業(yè)禁止來約束公司高層人員。但是,不能否認的是除了公司高層人員有機會接觸到商業(yè)秘密之外,普通勞動者也是有機會接觸。所以只是約束公司高層顯然是不足以防范商業(yè)秘密被泄露或者竊取的風險。因此考慮到相關人員的可能性與風險性,規(guī)范競業(yè)的約束同樣可以適用在能夠接觸公司商業(yè)秘密的勞動者中,更大范圍的保護公司商業(yè)秘密。

在我國新出臺的《勞動合同法》中規(guī)定了勞動者的競業(yè)限制規(guī)定?！豆痉ā返摹案倶I(yè)禁止”與勞動合同法的“競業(yè)限制”相比,按照通常的字面理解的話,“禁止”相對于“限制”來說約束的程度更深,使用過程中應該更加謹慎。由于《勞動合同法》規(guī)范勞動合同關系,涉及勞動者的權(quán)利,在此部法律中用“競業(yè)限制”而沒有使用“競業(yè)禁止”,相信是因為勞動者是經(jīng)濟關系中的弱勢群體,如果以競業(yè)禁止的制度來約束勞動者的行為,會在最大程度上限制勞動者自由擇業(yè)和生存的權(quán)利,所以《勞動合同法》使用的詞語是“競業(yè)限制”,而不是《公司法》的詞語“競業(yè)禁止”。下面將分析《中華人民共和國勞動合同法》(以下稱《勞動合同法》)對于勞動者競業(yè)限制的規(guī)定。

《勞動合同法》第23條明確規(guī)定:“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。”第24條規(guī)定了相關的人員和地域限制,“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限,不得超過二年。”由此可見對競業(yè)限制規(guī)定的前提與條件。勞動合同中簽訂競業(yè)限制條款的前提在于:(1)雙方是用人單位和勞動者;(2)雙方是在自由自愿的情況下協(xié)商簽訂保密事項;(3)在勞動合同或者保密協(xié)議中可以約定競業(yè)限制條款,即也可以不約定競業(yè)限制條款。

在實踐中,經(jīng)?？梢钥吹狡髽I(yè)把勞動合同法中關于競業(yè)限制的條款上升為用人單位的規(guī)章制度,這樣做的后果使得商業(yè)秘密權(quán)利的濫用,致使用人單位把本應該協(xié)商約定的條款變成是對勞動者應有的約束,這樣既不符合競業(yè)限制條款的原有之意,又會侵害勞動者的職業(yè)選擇權(quán)。用人單位的規(guī)章制度是一種對全部員工的基本要求,是全部員工應該遵守的約束,但是競業(yè)限制條款是一種對特定的員工產(chǎn)生特定效果的條款,并不是用人單位的全部員工都得遵守離職一段時間后禁止從事同類業(yè)務的規(guī)定。因此,現(xiàn)實生活中要注意用人單位制定規(guī)章制度應該把競業(yè)限制排除在外,不得擅自更改競業(yè)限制條款原有之意。

(作者單位:北京市億嘉律師事務所)

參考文獻:

[1]黃偉著.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利限制的法理分析.知識經(jīng)濟報2007年第3期.

[2]吳漢東著.知識產(chǎn)權(quán)基本問題研究.中國人民大學出版社,2005年版,第108頁.