高 婭

摘要本文擬從公司的視角,闡述了法人意志與自然人意志的內(nèi)涵及其特殊性所在,并進一步分析了特殊階段的公司——設立中公司的主體與意志關系,提出法律應明確設立中公司的主體地位。

關鍵詞公司主體公司意志設立中的公司主體地位

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-098-01

在羅馬帝國,法律制度建立在二元體系之上,即市民法與萬民法并存,只有羅馬市民才能成為享有市民法權利的主體。從羅馬法中的人和人格分離的學說的原理,我們可以得出:生物意義上的人和法律意義上的人不是一個概念,生物意義上的人可以不是法律意義上的人,而生物意義上的人要成為法律意義上的人必須為法律所承認。法律可以承認生物意義上的人成為權利主體,法律同樣也可以承認非生命物成為權利主體。這就為承認法人的主體地位奠定了理論基礎。公司是現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活中最基本的企業(yè)組織形式,因此,本文以公司為主題探討民事主體與意志的幾個問題。

一、公司意志

團體能表現(xiàn)為多種形態(tài),當團體只是人的簡單集合體時,只有每個人才有獨立的意志,整個團體的人格、意志是不能顯現(xiàn)出來的。比如,合伙企業(yè)。只有當每個人的意志形成共同意志,而共同意志又抽象為“單一意志”時,團體才可能具有獨立人格。團體人格的本質(zhì)在于:團體的為社會允許存在的旨在建立民事關系的單個意志。此時,團體與其成員是相互獨立的主體,而團體在法律上也被抽象為一個擬制的人,作為主體而存在。公司的獨立性理論正是由此而來。

公司意志,作為一種由法律擬制而來的特殊形式,其與自然人的實有的意志存在著不同。公司意志有對內(nèi)及對外之分。這是由公司作為一個組織的特性而決定的。公司具有組織性,但在法律上將該組織擬制為一個單一的主體。法人也即經(jīng)法律擬制而成為的一個人。正因為公司的組織性的法律特征,使公司的意志表示也有區(qū)別于自然人的外在表現(xiàn)。公司是由股東投資及各種生產(chǎn)要素有機結(jié)合而成立的獨立經(jīng)濟組織體,是特定經(jīng)濟利益的載體,是多種利益集合的載體。公司在其運行過程中,對內(nèi)而言,公司必須要協(xié)調(diào)和處理公司內(nèi)部的人員間,不同機構之間存在的利益沖突、內(nèi)部事務,以及制定內(nèi)部的工作規(guī)則、獎懲制度等,進行內(nèi)部的管理。對外而言,公司參與社會經(jīng)營活動,與其他經(jīng)營主體進行交往,參與訴訟等等。在公司的這些對內(nèi)管理、對外經(jīng)營中,公司所表明的愿望和立場,即是公司意志對內(nèi)、對外作用的一種表現(xiàn)。

公司的意志形成的過程,是由公司依照法律的規(guī)定設立自己的機關,再由公司機關依據(jù)法律或公司章程通過會議制度和表決制度形成決議。公司機關通常由股東會、董事會和監(jiān)事會構成,所以,公司的意思分別來自于這三個不同的機關。股東會是決策機關,董事會是執(zhí)行機關,監(jiān)事會是監(jiān)督機關。 三個機關分別表示的是決策意思、 執(zhí)行意思和管理意思,以及監(jiān)督意思?！蓖瑫r,我國《公司法》中對于工會及職工代表大會作出的相應的規(guī)定,也使其在一定程度上會影響公司意志的形成?？梢?公司的意志是多個機關共同發(fā)揮作用,相互影響、相互制約而形成的多數(shù)人意志,其作為一個整體,在法律上抽象成為一個單一意志。

從公司意志形成的過程中,我們可以看到,公司最終形成的意志,與在公司意志形成過程中意志表達人的意志,其是不完全一致。由于資本多數(shù)決的存在,公司意志通過表決的方式形成,在通過表決方式形成了集體意志之后,法律上將此集體意志擬制為公司的單一意志,這個意志與與其成員的意志是相互獨立的。因此,這種通過表決方式形成的,而最后經(jīng)抽象的意志,也決定了該意志可能與公司內(nèi)個體的意志相背。而對于公司內(nèi)的各意志表達人,無論其個人意志如何,都應遵守公司通過合法的程序形成的共同意志。

二、特殊階段的公司——設立中的公司

從公司的籌備設立到公司的注冊登記必然需要經(jīng)過一段時間,在這一過程中,發(fā)起人以成立公司為目的而組織人力、物力和財力等資源,并形成前公司組織狀態(tài)。學理上通常將這種狀態(tài)稱為“設立中的公司”。考察目前我國《公司法》的規(guī)定,并沒有關于“設立中的公司”這一說法,更未對設立中公司的法律地位作出規(guī)定。但是在我國《公司登記管理條例》中的第3條規(guī)定:“未經(jīng)公司登記機關核準登記的,不得以公司名義從事經(jīng)營活動。”由該規(guī)定可見,我國并不承認設立中公司的法律主體地位。然而在實踐中,發(fā)起人以設立中公司名義所進行的活動大量存在。如公司的設立的過程中,勢必會以設立中公司的名義進行招聘、任命負責人、租賃場地、購買設備等等,關于設立中公司的性質(zhì),有著各種各樣的解說,主要有:“無權利能力社團說”、“合伙說”、“特殊的非法人團體說”;通說認為,發(fā)起人屬于設立中公司的代表機關和執(zhí)行機關。設立中公司在對外從事以上這些行為時,其執(zhí)行機構的意思表示即可視為是設立中公司的意志表達,并且該對外意思應視為經(jīng)抽象的單一的意志表達,而非個人意志的簡單疊加。此時我們可以發(fā)現(xiàn),由于法律未確定設立中公司的主體地位,這里出現(xiàn)了主體與意志相分離的情況。筆者認為,設立中公司的法律地位可以與另一個特殊階段的公司——清算中的公司的法律地位比較來看。清算中公司在法律上仍然是獨立的法人,能夠獨立表達意志,只是參與經(jīng)營活動的能力受到限制,但仍然能以自己的名義參加訴訟等活動,能獨自承擔責任。清算組的法律地位是清算中公司的代表和執(zhí)行機構,對外代表清算中的公司為意思表示,對內(nèi)執(zhí)行各項清算義務,類似與公司經(jīng)營過程中董事會或者經(jīng)理的地位。法律應明確設立中公司的主體地位,同時認定設立中的公司為能力受限制的主體,僅限于設立公司所必要的行為,設立中公司所為設立公司所必要的行為所產(chǎn)生的后果原則上應當由成立后的公司承繼;而以設立中的公司的名義所進行的與設立無關的行為,對設立中的公司和其后成立的公司均無約束力。因為設立中公司為公司最終成立而存在并從事相應的設立行為是必須的,正如一個自然人從無行為能力到限制行為能力直至完全的行為能力,要有一個成長的過程,而設立中的公司即可視為這個成長過程中的一個主體存在形式。

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