羅科 胡佳恒

國務(wù)院國資委紀(jì)委書記賈福興發(fā)現(xiàn)央企一個規(guī)律：企業(yè)內(nèi)部管理經(jīng)營相對規(guī)范穩(wěn)定，案件不多，大案更少。當(dāng)企業(yè)參與市場活動，特別是與中介組織、一些非公企業(yè)等市場主體打交道時，發(fā)生案件的機率比較高，從而造成國有資產(chǎn)流失，領(lǐng)導(dǎo)人員失范，產(chǎn)生商業(yè)賄賂等違紀(jì)違法案件。

而這個根子，又藏在各級紀(jì)委官員多次重復(fù)的一句話中：行業(yè)壟斷，濫用特權(quán)，是商業(yè)賄賂滋生蔓延的前提條件。

高發(fā)區(qū)：采購和銷售

商業(yè)賄賂成為一些藥企推銷產(chǎn)品的常規(guī)手段。

中國作為全球制造業(yè)基地，商業(yè)賄賂高發(fā)區(qū)便是采購和銷售的互動環(huán)節(jié)。

丁毅在一家國企做采購員已有三四年。多年的經(jīng)驗，讓他了解到在產(chǎn)品采購這個環(huán)節(jié)，是可以“大有作為”的。

首先是機器設(shè)備的采購，流程長，服務(wù)項目多，“下手”的機會也多。1000萬元的設(shè)備，一般利益分配是，中國的供應(yīng)商通常返點1～3個點，中介會拿走0.5個點，剩余的歸采購方。

接下來是安裝調(diào)試、培訓(xùn)如何操作和使用。丁毅了解的行情是，這些費用一旦單獨再支出的話，采購會拿走利潤的至少2個點。

再往下是備品備件采購，采購再拿走至少5個點，有些采購員，甚至一次提走10個點，然后跳槽。

除硬件采購?fù)?，還有企業(yè)的信息系統(tǒng)采購。一般軟件公司提供軟件的同時，必定提供咨詢服務(wù)。于是，采購人員跟軟件公司協(xié)商，報價的時候是兩個價格：一個是軟件的價格，一個是咨詢的價格。咨詢的錢最終大部分會匯入那個采購的賬戶上。

在化學(xué)材料的采購中，一般的報價結(jié)構(gòu)中有一欄填寫的是“保密配方”或“技術(shù)研發(fā)”等相關(guān)費用，這個項目可根據(jù)事先定好單價或條件進行任意的添加或刪減。銷售方真正的保密成本實際上是每個單價5萬元，但可以寫上5.5萬元，0.5萬元是給采購的回扣。

對于那些質(zhì)量不達標(biāo)的供貨商，采購員又可以“發(fā)一筆財”。一旦質(zhì)量不達標(biāo)，采購提出索賠，至于索賠的金額，并不是嚴(yán)格按照合同操作，而是有個浮動空間，具體多少取決于雙方的“協(xié)商”。

工程建設(shè)的各個環(huán)節(jié)部是商業(yè)賄賂的溫床。

采購環(huán)節(jié)的繁多花樣，為行賄受賄提供了充足的空間。而涉外采購因為“監(jiān)管不便”等原因，“可操作空間”更甚。安邦集團一份研究報告統(tǒng)計，跨國企業(yè)在華行賄事件一直呈上升趨勢，中國在10年內(nèi)至少調(diào)查了50萬件腐敗案，其中64%與國際貿(mào)易和外商有關(guān)。

中介“黑洞”

美國控制組件公司（CCI）就在華行賄認罪后，指控中所涉及的中國企業(yè)，無一自證其罪。其中，中海油、華潤電力等多家公司指出的原因是，受賄人不在企業(yè)內(nèi)部，而是中間商。

南開大學(xué)反商業(yè)賄賂專家程寶庫表示，通過中間人行賄，并向中間人支付酬勞，實際已是跨國公司所普遍采用的手段。而行賄由于披上了職業(yè)流程的“外衣”，就很難監(jiān)測到它們的尾巴。

在采購工作的組織實施方面，中央企業(yè)主要采取三種方式：一是設(shè)立集團采購部門，負責(zé)集團內(nèi)部的集中采購工作;二是設(shè)立二級采購子公司，通過內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易開展采購活動;三是委托獨立的專業(yè)采購公司為集團提供采購服務(wù)。

在向海外企業(yè)采購過程中，國企采取的往往是第三種方式。而中國企業(yè)隨著自身發(fā)展，采購業(yè)務(wù)外包也出現(xiàn)井噴。理論上，專業(yè)的采購公司，可集小單為大單，與供貨商算賬時節(jié)約成本，且能為客戶提供“產(chǎn)業(yè)鏈?zhǔn)健钡姆?wù)。

但中國眾多行業(yè)由少數(shù)企業(yè)壟斷，壟斷下的采購，供應(yīng)商處于無多大選擇余地?！安宦犜挼墓?yīng)商我就把他換掉，想與我合作就必須按照我們的要求做?！蹦衬茉垂疽晃徊少徑?jīng)理對采購的理解很簡單。

市場的單向性，使得很多代理商的工作業(yè)績，在于其給客戶的部分人士帶來多大好處。于是，一些中介組織淪為洗錢的技術(shù)“智囊”和實際操盤手。

多數(shù)采購代理商是拿取傭金。供應(yīng)商事先和客戶見面，私下約定“好處費”，然后再與采購代理商交易，讓其報出包含好處費的價格，并將錢打往供應(yīng)商，接下去的事，采購商不用管。但其中一部分采購代理商，在外企銷售人員或其代理商交易中，直接“黑”下好處費。

一些掌控采購權(quán)的人士為使交易更加隱秘，不用采購代理商環(huán)節(jié)，而要求供應(yīng)商或銷售代理再提供相關(guān)配件，并讓供應(yīng)商到指定配件供應(yīng)商購買配件，然后把好處費和購買款一起打到配件供應(yīng)商賬戶，客戶再撈出錢來。

雙方交易的第二種中介，是額外增加的第三方，其功能只是用來過賬。

外企銷售員在與客戶達成采購協(xié)議同時，和客戶談好“好處費”。隨后，供應(yīng)商與一家咨詢公司或公關(guān)公司簽訂一份“咨詢服務(wù)”協(xié)議，提供一筆“咨詢費”。然后由公關(guān)公司向商業(yè)行賄對象賬戶打入現(xiàn)金。這即便是落下把柄，也多止于公關(guān)公司層面，這一專設(shè)賬戶亦被稱為“黑戶”。

在西門子商業(yè)賄賂案中，西門子采用的手法是在行賄國內(nèi)設(shè)立關(guān)聯(lián)公司輸送行賄資金。

這樣，在表面上，這家咨詢公司與采購商、供應(yīng)商都無利益關(guān)聯(lián)，提供的產(chǎn)品也不同。但實質(zhì)上，咨詢公司的實際控制人要么是行賄方，要么是受賄人或其親戚、朋友、同學(xué)等。

第三種中介機構(gòu)，是法定的。企業(yè)想競標(biāo)，必須經(jīng)過中介這個環(huán)節(jié)。

目前國內(nèi)在醫(yī)療器械集中招標(biāo)過程中，企業(yè)需要向組織招標(biāo)的中介機構(gòu)支付各種費用，通常每個品規(guī)要交30元報名費，如果中標(biāo)，每個品規(guī)又要交300元中標(biāo)費。除此之外，還有標(biāo)書費、保證金等。有的企業(yè)一年付給中介的招標(biāo)費用高達4000萬元，還有的企業(yè)年終按銷售額5%交費。

某些招標(biāo)中介機構(gòu)借招標(biāo)和集中采購的名義向醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)和流通企業(yè)不合理收費，而且收費名目五花八門，有代理費、履約保證金、質(zhì)保金、廉政保證金、風(fēng)險金等，動輒上萬元。

2005年開始，中國社會科學(xué)院對“中介腐敗”及其在整個社會腐敗體系中的特殊地位、作用、傳導(dǎo)機理展開課題研究。中國社會科學(xué)院經(jīng)濟研究所副研究員林躍勤稱，研究發(fā)現(xiàn)，中介公司往往利用其所具有的信息、專業(yè)技能優(yōu)勢和合法身份，為其違規(guī)操作和腐敗行為披上一層合法外衣。

賄賂“新范式”

商業(yè)交易中尋求回扣或折扣，只是最平常的索賄方式。

采購員丁毅稱，有的采購根本不提回扣，他所要求的就是生活、情感、愛好甚至隱私都要像家人一樣“關(guān)心”到位。

世界500強公司大中華區(qū)供應(yīng)鏈?zhǔn)聵I(yè)部總監(jiān)馬曉峰提供了一些特殊的商業(yè)賄賂“范例”：

某采購商買材料不要回扣，但明說想去讀上海交大的EMBA，需要供應(yīng)商去學(xué)校把21萬元的學(xué)費交了。

一個做鋼結(jié)構(gòu)的供應(yīng)商為了能拿到一個大學(xué)體育場彩鋼拱型頂棚的單子，給這個大學(xué)的物資供應(yīng)處長在美國讀書的兒子送去75萬美元，并定期匯寄生活費。

某供應(yīng)商的銷售正在一家客戶會議室激烈競標(biāo)中，客戶送來一張電話單及11部諾基亞N97的發(fā)票，要求方便的話“處理”一下。

一個做照明燈具的供應(yīng)商為了拿到北方一個城市展覽中心的訂單，把一套在上海浦東陸家嘴地區(qū)價值600萬元房子的鑰匙間接交給了那個施工公司采購經(jīng)理的太太。

原商務(wù)部商品流通司司長劉冬介紹，外資企業(yè)在華商業(yè)賄賂，在政府官員方面，主要以安排其子女留學(xué)與出境考察為主。

一度鬧得沸沸揚揚的朗訊“行賄門”顯示，從2000年到2003年，朗訊邀請約1000名中國“官員”赴美旅游，花費超過1000萬美元。

美國司法起訴書中提到，美國CCI公司經(jīng)常以考察或者培訓(xùn)的名義，安排中國企業(yè)的員工或者親屬、朋友，坐飛機頭等艙，住豪華酒店，到美國夏威夷、拉斯維加斯等地景點度假。

此外，跨國公司在中國行賄還包括向政府部門下屬研究機構(gòu)提供課題費和考察費用，以左右政府決策。“當(dāng)年中國《直銷法》的出臺，即是美國安利以安排國務(wù)院研究中心專家赴美考察，提供所謂課題費用，達到在法律制定過程中偏向安利的效果?！眲⒍f。

買來利國際采購（北京）公司首席采購湯曉華在網(wǎng)上建了一個中國商業(yè)賄賂與勒索登記中心。他統(tǒng)計收到的1.3萬個商業(yè)賄賂案例，發(fā)現(xiàn)有兩個特點，一是索賄的主要形式為性恩惠加現(xiàn)金或等價物，二是一年中索賄重復(fù)多次，有的達到50次。

此外，1.3萬個標(biāo)本中顯示，商業(yè)賄賂逐漸興起一種形式，索賄方要求對方承諾雇傭某個具體公司，向某個具體公司分包，或保持某位具體顧問的服務(wù)。

商業(yè)賄賂的樣式種類繁多，包括宣傳費、贊助費、信息費、科研費、勞務(wù)費、咨詢費、傭金，或者報銷各種費用等;贈送現(xiàn)金、給予有價證券等;贈送信用卡、購物券、高爾夫卡、健身卡、折扣券等;贈送禮品、物品、車、房等;提供免費娛樂、旅游、考察;提供擔(dān)保、幫助就業(yè)就學(xué)，甚至提供性賄賂，如提供美女大學(xué)生“保姆”等。

六大行賄領(lǐng)域

CCI的行賄，集中在工程建設(shè)領(lǐng)域。工程建設(shè)領(lǐng)域已成為商業(yè)賄賂最熱的領(lǐng)域。近日，中紀(jì)委開展了工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作。

目前，工程采購項目招投標(biāo)過程中，表面上招標(biāo)方均有一套復(fù)雜的決策監(jiān)督程序，并由決策委員會集體決定，評標(biāo)專家一般只會在公布結(jié)果前24小時從人才庫中抽出。名單確定后，這些評委被封閉起來。

但實際上，評委名單出來后，招標(biāo)代理機構(gòu)等利益方馬上就能獲得內(nèi)部人通報，并分頭進行最后24小時緊急公關(guān)和“指導(dǎo)”奪標(biāo)。這在業(yè)內(nèi)被稱為“24小時工程”。

工程建設(shè)領(lǐng)域，除了項目招投標(biāo)、設(shè)備材料采購極易發(fā)生商業(yè)賄賂外，建設(shè)項目的立項審批或核準(zhǔn)、設(shè)計、工程施工建設(shè)、項目分包、項目概算、結(jié)算、決算和工程驗收等其他各個環(huán)節(jié)也都是商業(yè)賄賂的溫床。

據(jù)一位地產(chǎn)商介紹，現(xiàn)在土建項目的回扣一般在造價的10%上下浮動，而一些裝修等項目回扣高達20%。

中國的零售業(yè)，買方市場決定了目前商業(yè)零售終端對企業(yè)的發(fā)言權(quán)。北京大學(xué)刑法學(xué)教授周密對天津商場進行一個月調(diào)查后，發(fā)現(xiàn)該商場近90%的員工存在與商業(yè)賄賂相關(guān)的問題。

商場采購員工作壓力大，再加上手上有一定的“生殺”大權(quán)，一些職業(yè)人選擇“撈一筆就走”成為常態(tài)。

據(jù)了解，現(xiàn)在零售行業(yè)涉及商業(yè)賄賂的金額多在幾萬元到上百萬元之間?，F(xiàn)有的針對辦法主要通過壓低采購價格上限的方式約束采購人員，或?qū)⒉少彶亢唾|(zhì)檢部分立，以互相制約。

在醫(yī)藥領(lǐng)域，商業(yè)賄賂已成為藥企推銷產(chǎn)品的常規(guī)手段和競爭砝碼。商務(wù)部的統(tǒng)計資料表明，僅在全國藥品行業(yè)，由于商業(yè)賄賂每年侵吞國家資產(chǎn)約7.72億元，約占全國醫(yī)藥行業(yè)全年稅收入的16%。

除了集中招標(biāo)采購的中介索賄外，收受回扣和財物也成為醫(yī)療機構(gòu)的普遍現(xiàn)象。行賄主體往往是醫(yī)療用品生產(chǎn)、代理、銷售商，對醫(yī)務(wù)人員采取藥品回扣、勞務(wù)費、差旅費、贊助費、新藥推薦費等賄賂形式。

金融保險是商業(yè)賄賂另一熱點領(lǐng)域。為了在激烈的市場競爭中獲勝，保險公司通常采取行賄的辦法。

保險公司“打點”客戶最常用的辦法也是通過中介公司將保費的一部分折成現(xiàn)金裝進經(jīng)辦人的口袋。中介公司可提取一定比例傭金和代理費用，因此保險公司會在收到保費后開具一張傭金或代理費用支票，中介公司背書給其他公司后再以保費的形式交回保險公司。此時業(yè)務(wù)人員手中若有客戶交納了現(xiàn)金保費，則可將背書后的支票交給保險公司，而將現(xiàn)金留在手中。這樣，保險中的賄賂通過不引人注目的中介之手消化到虛增保費收入中。

保險公司還經(jīng)常在辦理住房貸款或者購車貸款時給中介、代理等回扣。一輛新車投保4000元，約有1200元落入了中介、代理的口袋。

商業(yè)賄賂領(lǐng)域，最出乎當(dāng)政者預(yù)期的，要算政府采購。其一度被認為是一項可以遏制腐敗的“創(chuàng)新”之舉，結(jié)果也成為了商業(yè)賄賂的“重災(zāi)區(qū)”。

政府采購中，采購人、集中采購機構(gòu)、采購代理機構(gòu)、評審專家和監(jiān)督管理部門這些主體都是可商業(yè)賄賂的對象。

其中出現(xiàn)的特殊受賄形式是，以親屬名義投資入股，或以干股、期權(quán)形式參與供應(yīng)商的紅利股息、項目提成分配。

這些商業(yè)賄賂重災(zāi)區(qū)，在湯曉華的1.3萬個案例統(tǒng)計上的反映是，索賄最烈的是國有實體雇員和官辦醫(yī)院醫(yī)生，其次是采購經(jīng)理、總務(wù)后勤人員，再次是政府工作人員。

反賄賂法規(guī)滯后

一貫行動遲緩的國有企業(yè)，對于CCI的指控，自查動作已算快速。其中，8月21日華潤電力主動把從2月份以來開展的調(diào)查結(jié)果和進度向國資委提交了書面的報告。同日，國資委調(diào)查組組建之后，也便來到中石油進行調(diào)查。

但目前信息顯示.調(diào)查仍控制在國資委系統(tǒng)內(nèi)，屬于自證清白。反商業(yè)賄賂的主要部門檢察院、公安局、工商局并無相關(guān)動作。

對于中紀(jì)委正在組建調(diào)查組的傳聞，一位治理商業(yè)賄賂系統(tǒng)人士告訴《鳳凰周刊》：“中紀(jì)委在商業(yè)賄賂治理工作中更多是個幕后統(tǒng)籌者，一般只有公檢部門先期查出有國企副部級干部涉嫌，中紀(jì)委才會出面。”

2006年起，大陸治理商業(yè)賄賂的步驟是，先自查自糾，然后查辦商業(yè)賄賂案件，最后建立健全防治商業(yè)賄賂長效機制。

經(jīng)過轟轟烈烈的2006、2007年的反商業(yè)賄賂，前述人士表示，中央治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組認識到很多企業(yè)和地方的自查自糾“偏軟”，是在“走過場”。

“偏軟”的根源在于對商業(yè)賄賂的定性還存在分歧，一部分人認為屬于道德行為。

針對CCI“賄賂門”，中海油老總傅成玉日前就表示，中海油一直以來都認為，這種行為是有違公司職業(yè)道德和員工行為規(guī)范的，而且公司對此也嚴(yán)格監(jiān)督。

一種隱秘的賄賂行為頗屬于道德范疇。一些企業(yè)把給對方企業(yè)的賄賂在企業(yè)內(nèi)部做賬時，做成給業(yè)務(wù)員的業(yè)績獎金，然后讓業(yè)務(wù)員以個人名義去行賄對方的相關(guān)人員。這樣業(yè)務(wù)員個人行為與企業(yè)無關(guān)，法律難以適用。

以道德認定加以處置的背后，更在于現(xiàn)有反賄賂法條的滯后。

目前，刑法把賄賂限定為財物，范圍過窄。受賄犯罪需以“為他人謀取利益”為構(gòu)成要件。

此外，對土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、資源開發(fā)和經(jīng)銷、出版發(fā)行、電信、電力、體育、質(zhì)檢、環(huán)保等領(lǐng)域和行業(yè)，大陸沒有規(guī)定禁止商業(yè)賄賂的條款。實踐中，工商行政管理機關(guān)只能適用反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定予以查處。

還有關(guān)領(lǐng)域和行業(yè)雖然規(guī)定了禁止商業(yè)賄賂條款，但沒有規(guī)定相應(yīng)的處罰條款或者執(zhí)法部門。

結(jié)果在管轄權(quán)上，反商業(yè)賄賂的基本權(quán)力應(yīng)該在工商總局手中，事實上，不僅工商機關(guān)有權(quán)查處，相關(guān)的法律法規(guī)同時賦予其他一些行業(yè)監(jiān)管部門執(zhí)法的權(quán)力。

另外，檢察、公安、工商、稅務(wù)、海關(guān)等部門都有調(diào)查權(quán)。多頭管理往往導(dǎo)致法律執(zhí)行不力。

“一出問題，不知道該誰出面。也就是誰都可以，但誰都不愿主動帶頭?！眹夜ど炭偩忠晃辉炯壒賳T直言。