徐亞沁

[摘要]股市采取機構投資者進入上市公司董事會,在我國能否實行這種制度,理論上存在著較大的分歧。就我國《中華人民共和國公司法》第38條有關股東職權的規(guī)定而言,我國現(xiàn)行法律并不禁止機構投資者進駐上市公司管理層,而是將其作為公司治理中意思自治的一部分而不加以強制性的干預。本文結合我國證券市場的背景情況,分析了我國機構投資者參與上市公司管理的可行性。

[關鍵詞]股市 我國證券市場 機構投資者 參與上市公司管理可行性

伴隨著大小非解禁,2008年7月,私募基金上海寶銀投資咨詢有限公司作為賽馬實業(yè)的流通股東和機構持有人,打算“圍攻”賽馬實業(yè)股份有限公司,以進入賽馬實業(yè)董事會。這是國內首次出現(xiàn)私募基金要求進入上市公司管理層的舉動,實質上是機構投資者要求進入上市公司管理層、參與上市公司治理的典型例子。

在歐洲,一些成熟的股市很早就采取了機構投資者進入上市公司董事會的做法,股神巴菲特就當了好幾家上市公司的董事。然而在我國能否實行這種制度,理論上存在著較大的分歧。就我國《中華人民共和國公司法》第38條有關股東職權的規(guī)定而言,我國現(xiàn)行法律并不禁止機構投資者進駐上市公司管理層,而是將其作為公司治理中意思自治的一部分而不加以強制性的干預。筆者將結合我國證券市場的背景情況,試分析我國機構投資者參與上市公司管理的可行性。

一、我國私募基金參與上市公司管理的影響因素

1.市場制度缺陷的影響

中國股市本身不成熟,上市公司的質量差,絕大多數(shù)公司缺少必要的投資價值;而且市場的投機炒作現(xiàn)象嚴重。投資者難以從上市公司那里得到必要的投資回報,于是只好通過對股票的炒作來獲取股票的差價收入,不適合長線投資。

2.法律制度因素的影響

我國法律制度對機構投資者參與公司治理有一定約束,例如我國《證券投資基金運作管理辦法》第31條規(guī)定:“(1)一只基金持有一家上市公司的股票,其市值不得超過基金資產凈值的10%;(2)同一基金管理人管理的全部基金持有一家公司發(fā)行的證券,不得超過該證券的10%?！币虼?基金在絕大多數(shù)上市公司中的持股比例不具有控制力。

3.上市公司治理結構的影響

首先,上市公司的治理結構極不完善,股東會、董事會、監(jiān)事會沒有發(fā)揮其應有的作用。這種情況下,基金公司即使參與到其管理層中,治理也不能發(fā)揮理想的作用。

4.機構投資者自身因素的影響

由于我國法規(guī)的不健全,基金從設立、發(fā)行到運作普遍缺乏規(guī)范化的管理,難以按照經濟規(guī)律和國際慣例開展業(yè)務,致使基金的發(fā)展很不規(guī)范。機構投資者參與上市公司管理的不利因素,主要體現(xiàn)在:

第一,機構投資者本身缺乏實施管理監(jiān)控的能力。我國證券市場交易品種單一,缺乏對沖機制,投資者只有做多才能獲利——不利于吸引和培育長期、穩(wěn)定的機構投資者。

第二,機構投資者監(jiān)控有實際性的困難。因為證券投資分散,機構投資者往往是多家公司的小股東,數(shù)家機構投資者聯(lián)合行動又存在法規(guī)和操作上的問題。由于股票的價格和公司的治理并沒有完全的聯(lián)系,機構投資者的短期性就很可能會體現(xiàn)出來,投機或操縱價格的行為就會變得流行。

第三,在信息披露方面,證券市場比較滯后,私募基金的情況尤為嚴重,在對于上市公司管理層來說存在很大的安全隱患。上市公司管理層很難肯定機構投資者能夠積極參與公司治理,監(jiān)督管理者,維護中小股東的利益。

二、私募基金參與上市公司管理的障礙克服

機構投資者要真正在上市公司的治理中發(fā)揮作用,還有許多工作要做。

1.加強培育機構投資者參與公司治理的法律環(huán)境

機構投資者之所以能夠積極參與到公司治理中,一個相對完善的成熟的法規(guī)體系是非常重要的。目前,我國關于機構投資者的立法有了長足的進步,主要表現(xiàn)在我國目前已經形成的以公司法、證券法為核心的、以行政法規(guī)和部門規(guī)章為補充的法律體系。然而與基金業(yè)發(fā)達的國家相比,我國在推進機構投資者參與公司治理的法制建設方面應著重以下的工作:(1)在現(xiàn)行法律中明確界定機構投資者的概念,明確規(guī)定機構投資者與公司治理的權利;(2)對機構投資者的業(yè)務活動設施、中介作用和活動范圍作出明確界定,從內部治理、信息披露等角度提出監(jiān)管要求;(3)對現(xiàn)行公司證券法律中關于股東提案權等方面進一步細化,建立完善的基金治理結構和運行模式。

2.逐步推進上市公司治理結構的改革和完善

目前,我國上市公司絕大部分是由國有企業(yè)改制而來的,國有股“一股獨大”成為普遍現(xiàn)象。機構投資者無力與之抗衡,流通股比例過低,也阻礙了機構投資者對公司治理的積極參與。只有優(yōu)化公司治理結構,推行國有股減持和股市全流通政策,才能發(fā)揮機構投資者在公司治理中的作用。因此,要積極鼓勵機構投資者持有上市公司的股票,減低國有股在上市公司的持股比例,吸引更多的機構投資者轉向公司治理導向的價值投資。

3.改變或取消法律制度上的明令限制

目前,我國現(xiàn)行法律和規(guī)章制度對機構投資者參與公司治理有嚴格的限制,例如對基金的兩個10%的限制。而對絕大多數(shù)保險公司而言,其將保險基金投入到股市亦有嚴格的限制。只有放寬這些限制,機構投資者才能由消極的股東變?yōu)榉e極股東,參與公司治理,關注公司發(fā)展。

4.培養(yǎng)具有長期投資傾向的穩(wěn)定投資者

為克服機構投資者的“短期性”,必須使其與公司治理機制有切身的利害關系。這就需要機構投資者目標適當。只有當機構投資者具有追求長期盈利的目標時,機構投資者才可能進行長期投資;豐富目前機構投資者的種類也至關重要,只有培養(yǎng)具有長期投資傾向的穩(wěn)定投資者,才能保證其參與上市公司的管理后,能真正發(fā)揮監(jiān)督和管理的作用。

參考文獻:[1]梁能.美國的經驗與中國的實踐[M].北京:中國人民大學出版社,2000.[2]李維安.公司治理[M].天津:南開大學出版社,2001.[3]楊丹,劉自敏.機構投資者參與董事會治理的途徑[J].董事圈,2008,(1):32- 33.[4]李德智,李玉瑩.我國機構投資者參與公司治理的問題與對策[J].河北法學,2005,23(7):33- 36.[5]劉平安.機構投資者參與公司治理的影響因素分析[J].甘肅社會科學,2006,(1):234-237.