張賢杰

摘要:工程施工合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。一個企業(yè)的經(jīng)營與合同管理有密切的關(guān)系,因此必須重視合同及合同管理。合同管理必須是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。我們不僅要重視合同簽訂前的管理,更要重視簽訂后的管理。但由于傳統(tǒng)思維的影響,施工企業(yè)對工程項目合同管理還沒有引起足夠重視,在很大程度上影響了施工企業(yè)應(yīng)得的利益。

關(guān)鍵詞:施工;合同管理;管理措施

建設(shè)工程的發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當依法訂立書面合同,它體現(xiàn)了發(fā)包方和承包方雙方的管理目標和經(jīng)濟利益關(guān)系,是雙方進行工程管理具有法律效力的主要文件依據(jù)。由于目前建筑市場相關(guān)法規(guī)還很不完善,加之一些思想觀念及管理體制存在的深層問題,使得建設(shè)施工合同執(zhí)行過程中步履艱難。在工程項目實施整個過程中,參加投標、合同談判與實施過程中的成本控制、工期控制、質(zhì)量保證、合同款支付以及缺陷責任保證等均為關(guān)鍵環(huán)節(jié),但總體上講,它們可以由工程合同的取得與履行這一實質(zhì)內(nèi)容來概括描述。對于實施工程項目的施工企業(yè)來講,工程合同的管理工作是工程項目得以順利完成的最基礎(chǔ)的管理工作。筆者針對施工合同管理中出現(xiàn)的若干問題,提出幾點合同管理的拙見。

1 施工合同管理中常見若干問題

1.1 施工合同中無效合同的認定

目前的建筑市場,可以說存在很多不規(guī)范的地方,例如有些企業(yè)和個人沒有建筑工程施工資質(zhì),為了承攬工程從中漁利,只能借用他人資質(zhì),也有些企業(yè)和個人,在自身不具備施工能力的情況下,將承包到手的工程違法轉(zhuǎn)包或者非法分包,還有一些有資質(zhì)的建筑企業(yè),將出賣營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書作為盈利的手段等等,這些不規(guī)范的或者說違法行為的存在,嚴重擾亂了建筑市場的正常秩序,影響了工程質(zhì)量,侵害了當事人的合法權(quán)益,為了保障建設(shè)工程質(zhì)量的規(guī)范,維護建筑市場公平競爭的秩序,該司法解釋將以下五種合同依法認定為無效:(一)承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進行招標而未進行招標或者中標無效的;(四)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的;(五)承包人違法分包建設(shè)工程的。

1.2 建筑企業(yè)施工合同管理與投標管理脫節(jié)

工程施工合同管理與招投標管理有著密切的內(nèi)部聯(lián)系,它是有效控制施工進度、施工質(zhì)量、施工資金投入的法律性文件。然而在實際工作中,施工企業(yè)招投標中“經(jīng)濟標”、“技術(shù)標”編制及管理與工程項目的施工合同管理分屬公司內(nèi)不同職能部門及工程項目組。一旦投標中標,施工合同與甲方簽訂后,此“合同”只是以文件形式轉(zhuǎn)給項目經(jīng)理部,技術(shù)交底往往流于形式,最終使得施工合同管理與招、投標管理在實施過程中嚴重脫節(jié)。

1.3 施工合同背離招標文件和投標書內(nèi)容

在工程項目招投標中,招標文件是建設(shè)單位向施工企業(yè)發(fā)出的訂立施工合同的要約,投標文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾,是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。由此看來,招投標文件是簽訂施工合同的主要內(nèi)容之一。但有一些業(yè)主存在著買方市場優(yōu)勢地位,或者要求附加條款,或者強調(diào)施工企業(yè)一次包死,不計風(fēng)險包干費,使最終簽訂的施工合同與招標文件及投標書出現(xiàn)較大的背離,從而為施工合同的執(zhí)行帶來很大困難。

1.4 管理措施不配套。

施工合同管理工作是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,必須有相應(yīng)的配套措施,而當前存在著兩個突出問題一是規(guī)范建設(shè)工程施工合同管理工作的法律法規(guī)尚不健全,缺乏系統(tǒng)性;二是涉及施工合同履行的有關(guān)法規(guī)修改和調(diào)整工作滯后。近年來,發(fā)包方對優(yōu)質(zhì)工程的要求越來越高,工期越來越短,而目前的工期與質(zhì)量獎罰的具體辦法和標準卻沒有相應(yīng)的調(diào)整和出臺,遠遠不能適應(yīng)當前建筑市場和施工合同管理機制的需要。

1.5 施工合同中用詞錯誤、矛盾及二義性問題,導(dǎo)致合同履約率低。在實際工作中,往往由施工單位根據(jù)業(yè)主的意思,依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》示范文本草擬合同協(xié)議條款,經(jīng)業(yè)主認可后簽署,往往幾經(jīng)確認,最后招、投標文件中相應(yīng)的合同條款已相差很遠。究其原因,一方面是施工單位不重視,認為合同只是一種表面形式,重要的是與甲方代表及上面領(lǐng)導(dǎo)的“溝通”,很多問題不在合同中體現(xiàn),而是留待事后通過“溝通”解決;另一方面,承包商常常在合同簽署上過分遷就業(yè)主,主要表現(xiàn)在“質(zhì)量等級”要求提高;“工程進度”要求縮短;“工程造價”要求讓利,最終或違反自然的建設(shè)規(guī)律,或低于工程成本,使得工程質(zhì)量無法保證,合同執(zhí)行必然受阻。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履約低。

1.6 “口頭協(xié)議”、“私下合同”屢禁不止。在建設(shè)工程實施過程中,承包商經(jīng)常為迎合業(yè)主代表或工程監(jiān)理要求,存在并執(zhí)行著“口頭協(xié)議”、“私下合同”。所謂“口頭協(xié)議”、“私下合同”,是相對于“正規(guī)合同”而言的,在同一個建設(shè)工程項目中,往往合同與私下協(xié)議并存,這種違法協(xié)議通常表現(xiàn)在工程進度不合理壓縮,工程設(shè)計的局部變更,工程材料及設(shè)備的替換等方面。

2 改善和加強施工合同管理的幾點意見

2.1 實現(xiàn)工程造價改革,量價分離、市場定價是理順招、投標管理與施工合同管理關(guān)系的前提。工程造價實現(xiàn)量價分離后,工程量清單由投資商或業(yè)主委托設(shè)計單位依據(jù)設(shè)計圖紙直接計算給出,可減少圖紙理解錯誤,并大大減少工程量計算的重復(fù)勞動,施工單位在投標中只負責審核,并根據(jù)自身的管理水平及采購能力等報出適合自己企業(yè)的工程單項報價,在以后的施工中得以嚴格貫徹執(zhí)行,這樣就真正實現(xiàn)了招、投標管理與施工合同管理的內(nèi)在聯(lián)系,并保證了管理實施的一致性,從而理順了兩者依存的內(nèi)在關(guān)系。

2.2 加強承、發(fā)包商對合同的法律認識。通過不斷的宣傳、學(xué)習(xí)培訓(xùn),使合同的承發(fā)包雙方切實認識到法律是保障施工順利實施,保護雙方合法權(quán)利的必備工具,是走向市場經(jīng)濟中科學(xué)管理的坦途和橋梁。依法運用施工合同監(jiān)督、評審等管理手段在施工進程中可以減少或避免施工進度、質(zhì)量、造價等方面出現(xiàn)的偏差和問題,從根本上避免可能引起的合同矛盾糾紛,減少由此帶來的經(jīng)濟損失。

2.3 大力推行施工合同示范文本和招、投標示范文本,規(guī)范合同表述形式。FIDIC合同條款之所以能夠在世界范圍內(nèi)得以廣泛應(yīng)用,一方面是由于FIDIC合同條款本身的嚴密和完善,同時它能給工程管理帶來便利,以可減少合同履約過程中的爭議。我們有理由相信隨著我國施工合同示范文本的不斷完善,廣大業(yè)主及施工企業(yè)將能提高對合同文本的認識,大力推廣建筑工程施工合同示范文本,規(guī)范合同的表述形式,它必將從根本上改變合同管理的現(xiàn)狀,減少合同中的矛盾與錯誤,提高合同履約率,進而提高工程施工現(xiàn)場管理水平。

2.4 借助信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù),加強合同的動態(tài)控制管理,提高履約率。隨著高新技術(shù)手段的不斷成熟,尤其是計算機技術(shù)的不斷發(fā)展,大量的計算、數(shù)據(jù)統(tǒng)計分析處理變得非常簡單,再加上Internet技術(shù)的成熟和在建筑行業(yè)的廣泛應(yīng)用,它將徹底改變時空概念,相信在不遠的將來各行專家可同時對同一項目實施專業(yè)監(jiān)控,相互密切配合,使管理成本降至最低,實現(xiàn)進度、質(zhì)量、投資達到最優(yōu)配置。那時,施工合同必將成為工程管理的有效手段,帶動建筑行業(yè)管理出現(xiàn)質(zhì)的飛躍。

2.5 加強中標承包合同的價格管理。隨著工程造價改革的不斷深入,招投標文件及施工合同的管理必將成為施工管理的有效工具,以工程量清單中的單項報價及招投標文件中質(zhì)量、進度條款作為施工合同執(zhí)行的監(jiān)控依據(jù)。而受業(yè)主委托的監(jiān)理工程師和造價工程師的進駐,保證了施工合同中質(zhì)量、進度、投資的動態(tài)控制,這將從根本上解決了建設(shè)工程從工程招投標管理到工程施工合同管理的施工全過程的動態(tài)管理與監(jiān)控,從源頭上控制了工程實體形成過程投資的合同過程管理。

總之,工程施工合同管理是建設(shè)工程管理的重要組成部分,是規(guī)范建筑市場的重要內(nèi)容之一。工程施工合同體現(xiàn)了發(fā)包方和承包方雙方的管理目標和經(jīng)濟利益關(guān)系,是雙方進行工程管理具有法律效力的主要文件依據(jù)。施工合同能否依法履行,直接關(guān)系到建設(shè)工程的質(zhì)量、工期和投資效益的發(fā)揮。只有大力抓好工程施工合同的管理,才有助于把建筑市場培育發(fā)展成統(tǒng)一、開放、競爭、有序的大市場,有助于引導(dǎo)生產(chǎn)要素合理流動,實現(xiàn)資源優(yōu)化配置,為生產(chǎn)生活提供優(yōu)良建筑產(chǎn)品,為國家和社會創(chuàng)造巨大經(jīng)濟利益。

參考文獻

[1]《中華人民共和國合同法》。

[2]《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》