李彥軍　余寧寧

[內(nèi)容提要]：商標(biāo)——國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“名片”，是一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)弱的標(biāo)志。近代以來(lái)由商標(biāo)糾紛引發(fā)的案件層出不窮，因此有關(guān)商標(biāo)保護(hù)的法律也就應(yīng)運(yùn)而生。早在1904年清政府就頒布了我國(guó)近代以來(lái)第一部商標(biāo)法《商標(biāo)注冊(cè)章程》。自此有關(guān)商標(biāo)法研究的相關(guān)學(xué)術(shù)成果便相繼出現(xiàn)。本文擬通過(guò)對(duì)近代以來(lái)商標(biāo)法研究成果的梳理，來(lái)探尋近代以來(lái)商標(biāo)法研究的發(fā)展方向、發(fā)展?fàn)顩r和不足。

[關(guān)鍵詞]：商標(biāo)保護(hù)商標(biāo)法國(guó)家經(jīng)濟(jì)

商標(biāo)是一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的“名片”，世界級(jí)的馳名商標(biāo)數(shù)量的多少，可以直接反映出這個(gè)國(guó)家在國(guó)際社會(huì)中的經(jīng)濟(jì)地位，而經(jīng)濟(jì)地位往往決定著政治地位，因此從某種意義上說(shuō)商標(biāo)是一個(gè)國(guó)家綜合國(guó)力強(qiáng)弱的標(biāo)志。進(jìn)入新世紀(jì)，我國(guó)商標(biāo)事業(yè)更是飛速發(fā)展，商標(biāo)注冊(cè)數(shù)量正以每年幾十萬(wàn)件的數(shù)量增長(zhǎng)，商標(biāo)數(shù)量雖多，但是我國(guó)并不是商標(biāo)強(qiáng)國(guó)。目前我國(guó)學(xué)者對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中的商標(biāo)理論，特別是對(duì)近代商標(biāo)法規(guī)的研究還不多，非常有必要進(jìn)行更多的探討。下面筆者就對(duì)近代商標(biāo)學(xué)術(shù)研究成果做一下回顧與梳理。

對(duì)我國(guó)近代商標(biāo)法規(guī)研究大致可以分為兩個(gè)階段，第一個(gè)研究階段是在20世紀(jì)上半葉，它是伴隨著我國(guó)早期商標(biāo)法規(guī)的誕生而開(kāi)始的，我國(guó)早期的商標(biāo)理論研究?jī)?nèi)容比較單一，大都圍繞著商標(biāo)法本身展開(kāi)，對(duì)法規(guī)條文、注冊(cè)手續(xù)、圖樣、商標(biāo)的審定、訴訟案等方面大多進(jìn)行介紹性的論述。鮮有對(duì)理論進(jìn)行深入探討。此外北京政府1923年在頒布《商標(biāo)法》之后發(fā)行的期刊《商標(biāo)公報(bào)》，1929年工商部商標(biāo)局發(fā)行的《國(guó)貨商標(biāo)匯刊》以及實(shí)業(yè)部1934年發(fā)行的《東亞之部商標(biāo)匯刊》都從官方的角度，對(duì)商標(biāo)法的條文、注冊(cè)、以及訴訟、商標(biāo)局的設(shè)立等方面進(jìn)行說(shuō)明，而對(duì)商標(biāo)理論的研究也極為稀少。

這個(gè)時(shí)段對(duì)商標(biāo)法從理論的角度進(jìn)行相對(duì)深入研究的當(dāng)數(shù)許冠群先生了，他的專著《商標(biāo)法之理論與實(shí)際》共分12篇。第1篇概述中國(guó)商標(biāo)法的產(chǎn)生及其沿革，第2—5篇介紹各種呈請(qǐng)注冊(cè)手續(xù)以及爭(zhēng)議的程序，余下幾篇?jiǎng)t是對(duì)《商標(biāo)法》條文中的疑難問(wèn)題進(jìn)行多層次的分析，同時(shí)還引用了大量的國(guó)民政府行政法院對(duì)疑難商標(biāo)問(wèn)題的司法解釋，努力做到讓讀者即使平時(shí)碰到各種疑難點(diǎn)問(wèn)題都有據(jù)可查。此書結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、論證嚴(yán)密，現(xiàn)實(shí)實(shí)用性偏強(qiáng)，但是同時(shí)由于作者所處時(shí)代的限制，商標(biāo)理論的很多問(wèn)題還不能進(jìn)行完全系統(tǒng)細(xì)致的深入討論。此外，民國(guó)時(shí)期另外一位對(duì)《商標(biāo)法》研究較為深入的何焯賢先生的《我國(guó)商標(biāo)行政之回顧與展望》一文，對(duì)20世紀(jì)初年到30年代中國(guó)歷屆政府商標(biāo)立法和商標(biāo)行政建設(shè)的過(guò)程做了較為細(xì)致的論述，但它從嚴(yán)格上來(lái)說(shuō)并非是史學(xué)研究成果。

從以上論文、論著我們可以看到，二十世紀(jì)世紀(jì)五十年代以前，我國(guó)對(duì)商標(biāo)法的研究還處在對(duì)商標(biāo)法的解讀、商標(biāo)注冊(cè)說(shuō)明、條文的解釋以及商標(biāo)立法發(fā)展過(guò)程論述這個(gè)層次。還緊緊局限于商標(biāo)法本身，而關(guān)于商標(biāo)法產(chǎn)生的原因、頒布過(guò)程以及實(shí)施效果、修改情況涉及的極少?？梢哉f(shuō)這個(gè)階段是我國(guó)商標(biāo)法研究的萌芽階段。

對(duì)我國(guó)商標(biāo)法研究的第二個(gè)階段是在改革開(kāi)放以后，這一階段出現(xiàn)了大量的研究成果但是學(xué)者們的研究大多集中在對(duì)新中國(guó)成立以來(lái)頒布的商標(biāo)法以及商標(biāo)制度上。如對(duì)北洋政府商標(biāo)法進(jìn)行專門探討的有北京大學(xué)張麗紅的《北洋政府頒行的商標(biāo)法的社會(huì)條件分析》，她從社會(huì)功能、條件的角度對(duì)北洋政府《商標(biāo)法》頒布的原因進(jìn)行了較為深入的研究。論證較為嚴(yán)密。中山大學(xué)李敏玲的碩士論文《清末民初的商標(biāo)保護(hù)與商標(biāo)立法》則是以知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的法律沖突為立足點(diǎn)，通過(guò)考察清末民初的中國(guó)社會(huì)的商標(biāo)立法與商標(biāo)保護(hù)，來(lái)探討清末民初治外法權(quán)與商標(biāo)立法的互動(dòng)關(guān)系。此文章論證深刻，嚴(yán)謹(jǐn)。對(duì)清末以及民國(guó)初年的商標(biāo)立法都進(jìn)行了較為詳細(xì)的探討。

趙毓坤的《民國(guó)時(shí)期的商標(biāo)立法與商標(biāo)保護(hù)》一文，以民國(guó)為主，對(duì)從清末到民國(guó)時(shí)期的商標(biāo)立法與商標(biāo)保護(hù)的歷史進(jìn)行了爬梳。作者把清末《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》、民國(guó)頒布的幾部商標(biāo)法以及南方政府商標(biāo)法放在一起，對(duì)他們的產(chǎn)生、發(fā)展、影響分別進(jìn)行了較為詳盡的分析，并對(duì)民國(guó)時(shí)期商標(biāo)行政管理機(jī)關(guān)的組成人員、職位設(shè)置、工作情況進(jìn)行了論述。還對(duì)民國(guó)幾部商標(biāo)法對(duì)商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所做的貢獻(xiàn)進(jìn)行了探討，認(rèn)為其商標(biāo)保護(hù)成績(jī)可以從以下兩個(gè)方面表現(xiàn)出來(lái)：一是由于商標(biāo)保護(hù)力度的加強(qiáng)，注冊(cè)商標(biāo)的數(shù)量日益增多。對(duì)于這一點(diǎn)，作者用1928年到1938商標(biāo)法頒布這十年間中國(guó)商標(biāo)注冊(cè)數(shù)量進(jìn)行了有力的論證。二是商標(biāo)法的頒布，對(duì)處理商標(biāo)糾紛案件的作用加強(qiáng)了。在肯定民國(guó)商標(biāo)法作用的同時(shí)，作者也對(duì)民國(guó)商標(biāo)法的不足進(jìn)行了分析與探討。筆者認(rèn)為，該文最為精彩的部分是把清末到民國(guó)各部商標(biāo)法以及商標(biāo)行政的沿革作了較為詳細(xì)的研究，將幾部商標(biāo)法加以比較分析。思路新穎，很有參考價(jià)值。

姚秀蘭和張洪林的《近代中國(guó)商標(biāo)立法論》，按照時(shí)間的順序，較為全面的論述了清末《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》和1923年《商標(biāo)法》與1930年《商標(biāo)法》的制定，從制度的層面探討了這三部商標(biāo)法的演進(jìn)，認(rèn)為他們“開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)近代商標(biāo)保護(hù)的歷史”，到民國(guó)后期“逐漸建立了較完備的近代商標(biāo)權(quán)法律制度”

鄭成林和李衛(wèi)東的《清末民初商會(huì)與商業(yè)法制建設(shè)——以<破產(chǎn)律>和<商標(biāo)法>為中心的分析》一文主要從商會(huì)的態(tài)度與行為角度對(duì)商標(biāo)法進(jìn)行分析，文章通過(guò)《破產(chǎn)律》和《商標(biāo)法》的制定、頒布和實(shí)施過(guò)程的商會(huì)截然不同的態(tài)度和行為的對(duì)比探討。認(rèn)為以后商會(huì)史研究在“探討清末民初商會(huì)在商業(yè)法制建設(shè)中的地位與作用時(shí)，不僅應(yīng)考察商會(huì)在立法時(shí)的種種主張，還應(yīng)分析其在法律制度實(shí)施過(guò)程中的態(tài)度和行為。以及這種態(tài)度與行為同政府司法理念、制度之間共生、融合、沖突的復(fù)雜多維關(guān)系”

論著方面，關(guān)于近代商標(biāo)法方面的成果更是極為稀少，目前筆者所了解的資料僅有中國(guó)大陸學(xué)者左旭初的《中國(guó)商標(biāo)法律史(近現(xiàn)代部分)》、《中國(guó)近代商標(biāo)簡(jiǎn)史》、《民國(guó)紡織品商標(biāo)》；陳云林總編的《館藏民國(guó)臺(tái)灣檔案匯編》等幾部著作。其中左旭初的《中國(guó)商標(biāo)法律(近現(xiàn)代部分)》一書，對(duì)從1904年到解放前的中國(guó)歷屆政府制定商標(biāo)法律法規(guī)進(jìn)行了詳細(xì)的梳理。該書分為“清政府商標(biāo)法律史”、“北洋政府商標(biāo)法律史”、“民國(guó)政府商標(biāo)法律史”、“各解放區(qū)政府商標(biāo)法律史”、“汪偽政府商標(biāo)法律史”、“偽滿政府商標(biāo)法律史”等六個(gè)部分。每一部分大都對(duì)該時(shí)期的相關(guān)商標(biāo)法的制定、商標(biāo)法內(nèi)容以及商標(biāo)法頒布后國(guó)際國(guó)內(nèi)反應(yīng)進(jìn)行了客觀的論述。該論著結(jié)構(gòu)非常清晰，結(jié)合大量史料，論證嚴(yán)密、客觀。有很大的參考價(jià)值，對(duì)后人的研究提供了極大的方便。這本書和他的另外兩

本著作《中國(guó)商標(biāo)史話》和《中國(guó)近代商標(biāo)簡(jiǎn)史》收集了大量商標(biāo)史料，為本課題的研究提供了豐富的材料。但是這些著作大都側(cè)重于介紹性，在很多方面沒(méi)有進(jìn)行更為深入的探討。如在論述1923年《商標(biāo)法》時(shí)，對(duì)《商標(biāo)法》內(nèi)容進(jìn)行了較為全面的介紹，但是并沒(méi)有對(duì)其立法淵源和立法原因進(jìn)行更為深入的考察：文中敘述了洋商最后對(duì)《商標(biāo)法》的妥協(xié)，但并沒(méi)有對(duì)其妥協(xié)的原因進(jìn)行深入分析。

另外兩位學(xué)者的文章由于條件的限制，我并沒(méi)有看到原著，但是通過(guò)看其目錄和文章簡(jiǎn)介，筆者也發(fā)現(xiàn)了一些信息。他們是羅志平著的《清末民初美國(guó)在華的企業(yè)投資(1818—1937)》一書，該書對(duì)近代中國(guó)華洋商標(biāo)糾紛進(jìn)行了一些論述，但所占篇幅不多，大部分探討的是美國(guó)在華企業(yè)投資情況。另外一位是黎志剛的《近世中國(guó)商標(biāo)與全國(guó)都市市場(chǎng)》和《中國(guó)近世的“品牌”和“商標(biāo)”：資本主義出現(xiàn)之前的一種消費(fèi)主義》兩篇論文，對(duì)宋代到清代中國(guó)的商標(biāo)做了詳細(xì)的論述。使筆者對(duì)中國(guó)古代商標(biāo)保護(hù)有了全新的理解。

通過(guò)建國(guó)后相關(guān)研究成果的梳理，我們可以看到，第二階段對(duì)近代商標(biāo)法的研究主要開(kāi)始在改革開(kāi)放以后。特別是在2000年后論文和著作才逐漸發(fā)展，八九十年代有關(guān)近代商標(biāo)法研究成果的是極少的。而2000年以后的論著主要集中在對(duì)近代商標(biāo)法的產(chǎn)生原因、頒布過(guò)程進(jìn)行討論，或者從治外法權(quán)沖突的角度分析，又或者對(duì)從近代三部商標(biāo)法的演進(jìn)按照時(shí)間順序從法律制度層面進(jìn)行討論，總之我國(guó)第二階段關(guān)于商標(biāo)法的研究是在第一階段的基礎(chǔ)的開(kāi)始的，有很明顯的銜接痕跡。論證角度逐漸多元化，但是還是主要集中在法的本身，對(duì)和商標(biāo)法相關(guān)的很多其他問(wèn)題(和商會(huì)的關(guān)系)并沒(méi)有過(guò)多的探討。可以說(shuō)這個(gè)階段是我國(guó)商標(biāo)法的起步階段。

綜上所述，我國(guó)對(duì)近代商標(biāo)法的研究目前還處于起步階段，很多探討大都是圍繞著商標(biāo)法條款本身、三部商標(biāo)法演變過(guò)程進(jìn)行探討。也有部分學(xué)者涉及到商標(biāo)法出臺(tái)的原因、制定過(guò)程、政府與列強(qiáng)的較量等方面，但是卻很少有成果涉及有關(guān)商標(biāo)研究的其他方面，如以商會(huì)為代表的民間商人團(tuán)體和商標(biāo)立法的關(guān)系、對(duì)商人團(tuán)體在商標(biāo)法制定、頒布、實(shí)施中的與政府的互動(dòng)等等更是鮮有討論。同時(shí)通過(guò)對(duì)前人著作的研讀，使我開(kāi)闊了眼界，他們?cè)谄涓髯砸玫氖妨弦约把芯糠椒ǖ确矫娑紝?duì)我來(lái)說(shuō)都有重要的指導(dǎo)意義和參考價(jià)值。使我受益匪淺，為我的進(jìn)一步探討提供了方便。

注釋：

[1]這一時(shí)期的主要著作的代表有：1923年章圭緣先生的《商標(biāo)法要義》。朱鴻達(dá)的《現(xiàn)行商標(biāo)法釋義》，1929年出版的朱甘霖的《現(xiàn)行商標(biāo)法釋義》，1934年上海商務(wù)印書館出版的王叔明的專著《商標(biāo)注冊(cè)指導(dǎo)》等。黃宗勛先生的《商標(biāo)行政與商標(biāo)爭(zhēng)議》則從商標(biāo)管理、爭(zhēng)議、訴訟、裁判準(zhǔn)則等角度對(duì)商標(biāo)理論進(jìn)行探討。

[2]轉(zhuǎn)引自李敏玲的碩士論文《清末民初的商標(biāo)保護(hù)與商標(biāo)立法》，未刊稿

[3]這個(gè)階段主要著作有：賈孔會(huì)的《試論北洋政府的經(jīng)濟(jì)立法活動(dòng)》，《安徽史學(xué)》2000年第三期。

武乾的《北洋政府時(shí)期的經(jīng)濟(jì)法與經(jīng)濟(jì)體制的二元化》，《法史研究》2003年第一期等。

[4]《理論探索》2007年第3期

[5]《歷史檔案》，2003年第3期

[6]《法治論叢》，2006年3月第2期

[7]《近代史學(xué)刊》，2008年第4輯

[8]左旭初：《中國(guó)商標(biāo)法律(近現(xiàn)代部分)》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年1月

[9]臺(tái)北國(guó)史館，1996年出版

[10]兩篇文章都收入作者所著的《中國(guó)近代俄國(guó)家與市場(chǎng)》一書，香港教育圖書公司，2003年。