[摘 要]管理層收購制度是我國國有企業(yè)改革的幾種有效方式之一，是我國目前經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的得力工具。這種源于西方的制度于90年代進入我國，在我國實踐的幾年中，由于發(fā)展條件還不夠成熟，產(chǎn)生了一系列大大小小的問題。因此，以管理層收購制度的概念、發(fā)展歷史為切入點，對管理層收購制度在我國遭遇的窘?jīng)r和優(yōu)勢進行了深刻分析，并對如何克服該制度的缺陷提出了建議。
　　[關(guān)鍵詞]管理層收購制度 發(fā)展歷史 窘?jīng)r 優(yōu)勢 措施
　　
　　一、管理層收購的概念
　　
　　管理層收購（Management Buy-out，MBO），指在全流通的資本市場條件下，上市公司經(jīng)營不善、績效不佳時，遇到敵意收購和控制權(quán)市場的爭奪，為了避免被外部敵意收購者奪取控制權(quán)而導(dǎo)致管理人員下崗，管理人員通過向銀行貸款等方式融資，或聯(lián)合其他投資者，以用于收購而注冊的公司資產(chǎn)或未來收購的資產(chǎn)作抵押，進而收購原上市公司的控股權(quán)或全部股權(quán)的一種收購行為。管理層收購是對傳統(tǒng)公司理念的反叛，它具有股權(quán)激勵和理清產(chǎn)權(quán)的雙重功能。
　　
　　二、管理層收購的發(fā)展史
　　
　?。ㄒ唬┦澜绨l(fā)展史
　　管理層收購，起源于20世紀(jì)70年代的美國，80年代風(fēng)靡西方。歷史上最早的收購案例是1972年美國的KKR公司。但MBO真正的發(fā)展還是在它被理論化之后，即20世紀(jì)80年代后，首先在英國被發(fā)揚光大。90年代MBO發(fā)展緩慢，而到90年代末，MBO又有更大發(fā)展。在俄羅斯和東歐等前計劃經(jīng)濟國家，管理層收購成了經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的得力工具。在東德的國企私有化進程中，MBO是運用得最成功的操作方式。
　?。ǘ┰谖覈陌l(fā)展
　　管理層收購這種收購方式在西方十分流行。我國于1999年引入這種收購方式。我國的第一個嘗試者是四通集團于1999年率先進行了大膽探索，并就此引發(fā)了我國管理層收購的熱潮。但我國90年代出現(xiàn)的MBO運作，基本動機大多是把MBO作為企業(yè)改制的工具，并未確切意識到它在產(chǎn)權(quán)交易方面的特殊作用，而且運作也大多不規(guī)范。2002年10月8日中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司收購管理辦法》及相關(guān)規(guī)定，雖未對其概念進行界定，卻首次給予管理層收購在我國留下了生存空間。但由于《管理辦法》并未對MBO所涉及的法律問題進行規(guī)定。使我國國企改革中的MBO，存在著許多法律漏洞。2005年4月11日發(fā)布的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》明確指出，可以探索中小型國有控股企業(yè)的國有及國有控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，但是大型國有及國有控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓，大型國有及國有控股企業(yè)所屬從事該大型企業(yè)主營任務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)也不向管理層轉(zhuǎn)讓。MBO在我國發(fā)展到現(xiàn)在，已進入一個十分尷尬的局面。
　　
　　三、管理層收購在我國的窘?jīng)r
　　
　　在中國的國企產(chǎn)權(quán)改革各種形式中，管理層收購是最受爭議的。我國國有企業(yè)改革遭遇的窘?jīng)r主要有四個方面：
　?。ㄒ唬﹪蟾母镏械墓芾韺邮召彆韲匈Y產(chǎn)的流失
　　國有資產(chǎn)流失是管理層收購中的主要詬病。國有資產(chǎn)出售主體的不清晰是國有資產(chǎn)流失的主要原因之一。由于國有企業(yè)所有人“國家”是不能落到實處的概念，實際上是虛化的，這就使出賣國有資產(chǎn)權(quán)力的實際掌握者是政府官員或企業(yè)中的國有資產(chǎn)代理人。代理人難以完全的審慎態(tài)度對待國有資產(chǎn)的收購，給了收購者可乘之機。目前，我國的國有企業(yè)大都處于虧損狀態(tài)，其中一些的情況還相當(dāng)嚴重，自然就成為了當(dāng)?shù)卣木薮蟀ぃ芏鄷r候，政府為了減輕自己的負擔(dān)，將國有企業(yè)一賣了之，或是半賣半送的塞到收購者的腰包里。在這種情況下，國有資產(chǎn)便大量流失。正如郎咸平教授多次提到的“保姆理論”：一個作為服務(wù)者的保姆，在打掃了顧主的房子一段時間后就提出要購買，而且價格要由自己來決定，所謂收購，用的卻還是主人的錢（即向銀行貸款）。這就好比管理層對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營情況非常了解，十分清楚公司的實際價值，導(dǎo)致作為賣方的股東以及國有資產(chǎn)實際的所有者在收購中反而處于劣勢。
　?。ǘ┞毠ず蛡鶛?quán)人的合法權(quán)益得不到保障
　　《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》中明確指出：“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位不得將職工安置費等有關(guān)費用從凈資產(chǎn)中抵扣?！比欢趯嵺`中每股凈資產(chǎn)并非理想的標(biāo)準(zhǔn)，由于目前我國的會計準(zhǔn)則允許公司選擇不同的方法來計算總資產(chǎn)，使得資產(chǎn)總價值的標(biāo)準(zhǔn)有著一定幅度的彈性。許多管理層為了盡可能降低轉(zhuǎn)讓價格，把職工的工資、福利等都剔除在外，這樣的收購極大地損害了職工的合法權(quán)益。原本保護職工的MBO居然演變成損害職工合法權(quán)益的MBO。政府以盡可能低的價格將國企轉(zhuǎn)讓給管理層，這種低價轉(zhuǎn)讓將轉(zhuǎn)讓方致于一種不利的處境，使債權(quán)人的合法權(quán)益受到損害。由于國有股所有者的虛化，面對收購方把價格壓低的動力，作為國有資產(chǎn)代理人的出讓方缺乏人格化股東的約束，往往缺乏抬高價格的動力，不會市場化地要價。所以，即使低價轉(zhuǎn)讓得到了國有股股東的認可，但國家股的所有權(quán)性質(zhì)決定了地方政府和國有股的授權(quán)管理機構(gòu)都沒有權(quán)利做“順?biāo)饲椤薄９芾韺邮召彸霈F(xiàn)的有利于收購方的傾向，很容易侵害到國家股和中小股東的權(quán)益。
　?。ㄈ﹪蟾母镏械墓芾韺邮召忂^程暗箱操作，容易滋生腐敗
　　國有企業(yè)改革中的MBO由于收購程序不透明，容易導(dǎo)致暗箱操作，我國不同于美國。美國公司實行MBO時，談判雙方是真正的股東代表。因為美國股市是全流通的，不存在流通股與非流通股的矛盾。公司在實施MBO時如果是收購上市公司的股份，則要通過市場來解決。這樣的運作方式對于全體股東都是透明的。我國的MBO在實踐中，投資者只能從一紙公告中看到某一家公司收購了目標(biāo)公司的股權(quán)，但無法知道這是管理層收購。國有資產(chǎn)的出售并不是在完全競爭甚至相對競爭的市場中進行的，而是不公開的暗箱操作。例如，2004年華晨公司的MBO中，就傳出華晨高層與遼寧省政府之間有暗箱操作。國企改革中，管理層與地方政府所為的諸如此類的暗箱操作，國企管理層與地方政府相互勾結(jié)，實行暗箱操作，其中貪污、受賄必然占有重要地位，滋生腐敗，加劇了社會矛盾。
　　（四）我國國有企業(yè)改革中的管理層收購制度使市場公平原則受到極大的考驗與挑戰(zhàn)
　　市場交易的基本原則中，一個很重要的方面就是公平原則，而我國國企改革中MBO違背市場公平原則的現(xiàn)象大量存在，在我國的MBO案例中，有許多“低賣低買”的現(xiàn)象。有的地方政府的理由是，有很多的收購者對企業(yè)由小做大立下無數(shù)汗馬功勞，企業(yè)轉(zhuǎn)讓理應(yīng)優(yōu)先考慮他們的貢獻。但公司雇傭管理層，管理層對公司盡忠盡力是管理層的義務(wù)和職責(zé)，公司對其的獎金、年薪、期權(quán)等激勵體制都對管理層的貢獻給予了肯定和補償。所以，管理層不應(yīng)以這種理由來作為其違反市場公平原則的借口。公司的管理層以很小的代價獲得了絕對或相對的控股權(quán)，并且與廣大中小投資者一道同股同利，使市場公平原則受到極大的挑戰(zhàn)與考驗。
　?。ㄎ澹┎糠中碌目刂迫擞捎趹?zhàn)略、能力、資金或管理方式、企業(yè)文化等方面的原因，把原來不錯的國有企業(yè)反而給整跨了
　　許多被收購的國有企業(yè)并非都是沒有品牌優(yōu)勢和毫無希望的國有企業(yè)。相反，MBO中的國企相當(dāng)大部分具有良好的品牌優(yōu)勢，可塑性很強。如科龍、美菱等口碑良好的國有企業(yè)。管理層正是看中了這些經(jīng)營存在巨大困難和可塑性很強的企業(yè)具有的無形資產(chǎn)——品牌優(yōu)勢。但是，有些收購者在成為企業(yè)的新控制人以后，由于戰(zhàn)略、能力、資金或管理方式、企業(yè)文化等方面的因素，原本還有希望的國有企業(yè)反而給整跨了。
　　
　　正是這些原因，使郎咸平教授、張維迎等人強烈呼吁國企改革中的MBO在我國應(yīng)該一律禁止。
　　
　　四、MBO在我國國企改革中的優(yōu)勢
　　
　　管理層收購作為一種制度創(chuàng)新，對于企業(yè)的有效整合，降低代理成本，提高經(jīng)營管理效率以及社會資源的優(yōu)化配置都有著十分重大的意義。其主要優(yōu)勢有：
　?。ㄒ唬┕芾韺邮召従哂泄蓹?quán)激勵與清理產(chǎn)權(quán)的雙重功能
　　在股權(quán)激勵方面，我國一直在推動股票期權(quán)的做法。在現(xiàn)實操作中，股票期權(quán)要獲取收益是通過股票市場的股價上漲，而要使股價上漲，則要靠公司的真實業(yè)績，而為了要短時期獲得利益，管理層也許會憑空做假做出幾億甚至更多的利潤來使股價上漲，從而通過股票期權(quán)獲取利益。這樣的做法管理層往往能夠適時套現(xiàn)，但卻損害其他中小股民的利益。像幾年前美國安然公司的造假案，政企勾結(jié)使得人們對源于美國的股票期權(quán)制度完全失去了信心。相比較，管理層收購則較為規(guī)范，其收購的股權(quán)票是真實的、可預(yù)期的、并非虛擬無法預(yù)測的。更值得一提的是管理層收購不僅能解決激勵問題，還可以從根本上變革產(chǎn)權(quán)關(guān)系，它是對現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)的一種反叛。通過MBO，公司的產(chǎn)權(quán)發(fā)生了變更，股權(quán)發(fā)生了改變，企業(yè)真正歸屬于管理層所有。
　?。ǘ┕芾韺邮召徲兄诟纳乒局卫斫Y(jié)構(gòu)
　　實施管理層收購追求的是一種所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的集中，在公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)中管理層擁有絕對優(yōu)勢，有利于解決現(xiàn)代企業(yè)制度中所存在的代理成本問題以及由此產(chǎn)生的管理低效問題。公司的內(nèi)部控制權(quán)由分散變?yōu)榧?，監(jiān)督機制由外部監(jiān)督變?yōu)閮?nèi)部監(jiān)督，由股權(quán)監(jiān)督變?yōu)閭鶛?quán)監(jiān)督和管理層自我監(jiān)督，實現(xiàn)對決策控制權(quán)等多種權(quán)利的接管。激勵機制由薪酬激勵變?yōu)榭刂茩?quán)和股權(quán)激勵，管理層由代理人變?yōu)楣蓶|。對公司而言，可以降低代理成本，減少對經(jīng)理人權(quán)力的約束。管理層收購的主要投資者是目標(biāo)公司內(nèi)部的經(jīng)理和管理人員，他們往往對本公司非常了解，并且有很強的經(jīng)營管理能力。目標(biāo)公司往往是具有巨大資產(chǎn)潛力或發(fā)展空間的企業(yè)，通過投資者對目標(biāo)公司股權(quán)、控制權(quán)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)以及業(yè)務(wù)的重組，來達到節(jié)約代理成本，獲得巨大的現(xiàn)金流入并給投資者帶來超過正常收益回報的目的。
　　
　　五、對待MBO應(yīng)有的態(tài)度和措施
　　
　　MBO進入中國不到10年，發(fā)展還不夠成熟，而且我國的國有企業(yè)改革勢在必行，MBO是國企改革的得力工具，因此有其存在的必要性。由于目前大型國企實施MBO的確存在很多問題，可以暫時停止，但并非要永遠禁止。等到條件成熟，國企還是要實施MBO。
　　要使MBO在我國實施，就要制定適用MBO的措施。主要包括以下幾個方面：1、制定專門的《國企改革管理層收購條例》，使國家宏觀政策環(huán)境發(fā)生改變，完善MBO與我國相關(guān)法律的沖突，使其運行有法律依據(jù)。2、加強對國企改革中MBO活動的監(jiān)管。國家可以專門成立一個部門對MBO進行監(jiān)督管理。3、國家明確國有資產(chǎn)的理算及國有股的定價。4、完善信息披露制度，增加收購過程的透明度。5、加大打擊的力度。
　　綜上所述，我們應(yīng)當(dāng)正面看待我國國企改革的MBO，不能因其在發(fā)展中所表現(xiàn)出的陰晦面，就將MBO全盤否認。MBO在我國還是有四通、粵美集團等成功案例，相信在制度的完善，以及上述條件成熟后，管理層收購制度對我國國企改革仍然會是一種有效、有序的模式。
　　
　?。ㄗ髡邌挝唬褐貞c工商大學(xué)法學(xué)專業(yè)）
　　
　　參考文獻：
　　[1]趙曾海.企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易法律事務(wù)[M].中國法律